2022年5月，國務院國資委發(fā)布《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)規(guī)[2022]39號）（以下簡稱“39號文”），就企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)的相關(guān)事項進一步明確，39號文是對2016年國資委和財政部發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委財政部令第32號）（以下簡稱“32號令”）等國資監(jiān)管文件的補充和完善。39號文涉及事項包括企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)等諸多方面，適應了新形勢下國有企業(yè)深化改革的需要。39號文的主要內(nèi)容如下：

一、擴大非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的適用范圍

根據(jù)32號令的規(guī)定，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中的非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓適用于重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域及內(nèi)部轉(zhuǎn)讓兩種情形，主要從宏觀的國家角度和微觀的內(nèi)部角度的兩方面對非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的適用情形進行了明確。32號令第三十一條的規(guī)定：

以下情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：

（一）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

對于什么是“重要行業(yè)”和“關(guān)鍵領(lǐng)域”，2018年8月28日國資委網(wǎng)站的問答選登中明確：命脈行業(yè)，包括軍工國防科技、電網(wǎng)電力、石油石化、電信、煤炭、民航、航運、金融、文化9個行業(yè)；關(guān)鍵領(lǐng)域，包括重大裝備制造、汽車、電子信息、建筑、鋼鐵、有色金屬、化工、勘察設計、科技9個領(lǐng)域。

從32號令的規(guī)定來看，非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的適用范圍非常有限。隨著國企改革的不斷深入，政府或國資委主導推動的國企之間的重組整合越來越頻繁，對于此類企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，32號令并沒有規(guī)定可以適用非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓，39號文就此進行了補充明確，39號文第一條規(guī)定：

涉及政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)主導推動的國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，以及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓，且對受讓方有特殊要求的，可以采取協(xié)議方式進行。

二、對特定情形產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓進一步優(yōu)化

這里的特定情形主要針對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域。優(yōu)化主要體現(xiàn)在兩個方面。

（一）控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止

根據(jù)32號令并沒有對此類企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致控制權(quán)轉(zhuǎn)移的問題進行限定，只是在審批程序上設定了更嚴格的要求，規(guī)定此種情況應由國資監(jiān)管機構(gòu)報同級人民政府批準。32號令第七條規(guī)定：

國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準。

39號文對重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的控制權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了明確的禁止性要求，39號文第二條前半部分規(guī)定：

主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務的子企業(yè)，不得因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資失去國有資本控股地位。

（二）擴大出資企業(yè)審批權(quán)限

根據(jù)32號令規(guī)定，對于重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，但并沒有進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓的區(qū)分。32號令第八條規(guī)定：

國家出資企業(yè)應當制定其子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限。其中，對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準。

39號對于重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合時，規(guī)定可以由國家出資企業(yè)審批。39號文后半部分規(guī)定：

國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合中涉及該類企業(yè)時，以下情形可由國家出資企業(yè)審核批準：

（一）企業(yè)產(chǎn)權(quán)在國家出資企業(yè)及其控股子企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的。

（二）國家出資企業(yè)直接或指定其控股子企業(yè)參與增資的。

（三）企業(yè)原股東同比例增資的。

其他情形由國家出資企業(yè)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

三、增加非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的定價方式

32號令對于非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的定價原則為，一般情況下不低于經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果，對于內(nèi)部重組可以不低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)。32號令第三十二條規(guī)定：

采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果。

以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值：

（一）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；

（二）同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。

39號文規(guī)定在進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓時，可以以凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)確定轉(zhuǎn)讓價格，此處的以凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)確定并不要求一定不低于凈資產(chǎn)，而是可以根據(jù)凈資產(chǎn)上下浮動確定轉(zhuǎn)讓價格。39號文第四條規(guī)定：

采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業(yè)的，按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定。

四、拓展企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)的適用范圍

2005年國資委發(fā)布《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]239號）,但對無償劃轉(zhuǎn)的適用范圍上主要適用于政府主導型產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，其第二條規(guī)定：

本辦法所稱企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，是指企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在政府機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無償轉(zhuǎn)移。

39號文擴大了企業(yè)產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)的范圍，將無償劃轉(zhuǎn)的適用范圍擴大到國有控股、實際控制企業(yè)特定情形的內(nèi)部重組整合。39號文第五條規(guī)定：

國有控股、實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，經(jīng)國家出資企業(yè)批準，該國有控股、實際控制企業(yè)與其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，或其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，可比照國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理相關(guān)規(guī)定劃轉(zhuǎn)所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)。

五、優(yōu)化增資和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的信息披露機制

（一）明確企業(yè)增資可以采用信息預披露和正式披露相結(jié)合方式

32號令對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定可以采用信息預披露和正式披露相結(jié)合的方式，對于企業(yè)增資并沒有規(guī)定可以采用信息預披露的方式，32號令第三十九條規(guī)定：

企業(yè)增資通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。

39號文規(guī)定企業(yè)增資可以采取信息預披露和正式披露相結(jié)合的方式，并就32號令中的40個工作日的披露時間拆分為預披露時間和正式披露時間。39號文第六條規(guī)定：

企業(yè)增資可采取信息預披露和正式披露相結(jié)合的方式，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露增資信息，合計披露時間不少于40個工作日，其中正式披露時間不少于20個工作日。

（二）明確信息預披露的時點

32號令雖對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了可以采用信息預披露的方式，但并沒有明確什么時候可以開始信息預披露。39號文明確在企業(yè)內(nèi)部決策完成后可以進行信息預披露，但如涉及需要履行最終批準程序的，應當進行相應提示。39號文第七條規(guī)定：

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可在產(chǎn)權(quán)直接持有單位、企業(yè)增資可在標的企業(yè)履行內(nèi)部決策程序后進行信息預披露，涉及需要履行最終批準程序的，應當進行相應提示。

（三）明確底價調(diào)整后的重新披露時間

32號令并沒有就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓信息披露屆滿后未征集到意向受讓方時，重新披露信息的時間予以明確規(guī)定，39號文對此予以明確。39號文第八條規(guī)定：

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項目信息披露期滿未征集到意向受讓方，僅調(diào)整轉(zhuǎn)讓底價后重新披露信息的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓披露時間不少于10個工作日，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓披露時間不少于5個工作日。

六、完善控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的后續(xù)事宜

32號令并未就企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資導致國家出資企業(yè)及其子企業(yè)失去標的企業(yè)實際控制權(quán)時，原企業(yè)字號、資質(zhì)、特許經(jīng)營等無形資產(chǎn)是否能繼續(xù)使用進行明確，39號明確此種情形下該企業(yè)不得繼續(xù)以國家出資企業(yè)子企業(yè)名義開展經(jīng)營活動，信息披露中作為交易條件并就工商變更進行相應安排。39號文第九條規(guī)定：

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資導致國家出資企業(yè)及其子企業(yè)失去標的企業(yè)實際控制權(quán)的，交易完成后標的企業(yè)不得繼續(xù)使用國家出資企業(yè)及其子企業(yè)的字號、經(jīng)營資質(zhì)和特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)，不得繼續(xù)以國家出資企業(yè)子企業(yè)名義開展經(jīng)營活動。上述要求應當在信息披露中作為交易條件予以明確，并在交易合同中對工商變更、字號變更等安排作出相應約定。

七、對發(fā)行基礎(chǔ)設施REITS事宜予以明確

在目前國家大力推進基礎(chǔ)設施公募REITS的情形下，國家出資企業(yè)及其子企業(yè)為發(fā)行基礎(chǔ)設施REITS如何進行操作，39號文也進行了原則性規(guī)定。39號文第三條規(guī)定：

國家出資企業(yè)及其子企業(yè)通過發(fā)行基礎(chǔ)設施 REITs盤活存量資產(chǎn)，應當做好可行性分析，合理確定交易價格，對后續(xù)運營管理責任和風險防范作出安排，涉及國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓按規(guī)定報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

本文作者：

汪緒濤博士任職于德恒北京辦公室；主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為資本市場、并購重組、私募股權(quán)、大資管等投融資領(lǐng)域。汪緒濤博士曾有多年央企、國內(nèi)頭部券商、銀行法務及投資銀行業(yè)務工作經(jīng)驗。

聲明：

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