國企混改：國資參與有限合伙，快去領身份證！

——《有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記暫行規(guī)定》解讀

朱昌明 張煜

2020年1月3日，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“國資委”）印發(fā)了《有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)規(guī)〔2020〕2號，以下簡稱“《暫行規(guī)定》”），就有限合伙企業(yè)當中的國有權(quán)益財產(chǎn)份額登記問題作出明確規(guī)定，自印發(fā)之日起施行。2020年2月7日，國資委在其官網(wǎng)公告了《暫行規(guī)定》。

陽光所國企混改與員工持股研究中心負責人、國企混改專家明律師認為，隨著國企投資力度的加大，國企通過有限合伙企業(yè)形式參與市場投資日漸增多，《暫行規(guī)定》的出臺將及時、準確、全面反映有限合伙企業(yè)的國有權(quán)益。為幫助大家快速理解《暫行規(guī)定》的內(nèi)容，現(xiàn)對《暫行規(guī)定》進行解讀如下。

一、出臺背景

2009年之后，有限合伙企業(yè)蓬勃發(fā)展，成為眾多股權(quán)投資基金、員工持股的主要組織形式。與此同時，國有資本越來越多地投資有限合伙企業(yè)，通過多種形式與股權(quán)投資基金、員工持股深度結(jié)合，由此導致國資參與的有限合伙企業(yè)（以下簡稱“國資合伙企業(yè)”）是否會被認定為國有企業(yè)，這將直接決定了有限合伙企業(yè)是否適用國有資產(chǎn)監(jiān)管法規(guī)和政策，而嚴格的國有資產(chǎn)監(jiān)管要求無疑將極大限制有限合伙企業(yè)的活力和市場競爭力。

2016年6月24日，《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“32號令”）發(fā)布并實施，32號令對國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的含義作出了明確規(guī)定。由于32號令并未延續(xù)先前規(guī)定的“公司制企業(yè)”的表述，而是使用了“企業(yè)”，且32號令第66條中明確規(guī)定對于“政府設立的各類股權(quán)投資基金投資形成企業(yè)產(chǎn)（股）權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，按照有關法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行”，因此，對于國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)是否包括國資合伙企業(yè)，以及國有企業(yè)對外轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的合伙份額是否應按照32號令的規(guī)定進場交易存在爭議。

針對實踐中的爭議，國資委網(wǎng)站于2018年12月發(fā)布留言回復明確“32號令第4條是針對公司制企業(yè)中的國有及國有控股、國有實際控制等情形進行的分類，合伙企業(yè)中合伙人的權(quán)益和義務應以合伙協(xié)議中的約定為依據(jù)”，并于2019年5月再次發(fā)布留言回復稱，“32號令適用范圍是依據(jù)《中華人民共和國公司法》設立的公司制企業(yè)，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)份額的監(jiān)督管理另行規(guī)定”。

二、《暫行規(guī)定》的意義

在國資積極參與參與有限合伙企業(yè)的背景下，《暫行規(guī)定》的出臺可謂是及時雨，《暫行規(guī)定》要求對有限合伙企業(yè)國有權(quán)益進行登記管理，將有限合伙企業(yè)國有權(quán)益納入監(jiān)管范圍，實際上是對32號令的補充。

《暫行規(guī)定》明確了國資合伙企業(yè)所持有的合伙份額仍然屬于國有權(quán)益，需要進行登記。但同時規(guī)定了占有、變動、注銷采用事后登記方式，并未要求履行國有資產(chǎn)交易的特別程序，賦予國資合伙企業(yè)在項目決策、運營、退出時極大的靈活性，允許國資合伙企業(yè)依照合伙協(xié)議、投資協(xié)議等契約運作，必將促進國資合伙企業(yè)的發(fā)展。

需要指出的是，《暫行規(guī)定》僅僅解決國資合伙企業(yè)國有權(quán)益登記問題，實現(xiàn)國有資產(chǎn)統(tǒng)一的登記和監(jiān)管。但是，考慮到有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，而國有獨資公司、國有企業(yè)不得成為普通合伙人（《合伙企業(yè)法》第三條之規(guī)定），實踐中對國有企業(yè)能否取得有限合伙企業(yè)的實際控制權(quán)存在爭議，《暫行規(guī)定》也未就國資合伙企業(yè)是否屬于國有企業(yè)以及相關資產(chǎn)交易程序給出答案，期待國資委在后續(xù)政策中進一步明確。

三、《暫行規(guī)定》要點解讀

（一）有限合伙國有權(quán)益的認定范圍

根據(jù)《暫行規(guī)定》，有限合伙企業(yè)國有權(quán)益具體包括以下兩類：

1.國家出資企業(yè)（不含國有資本參股公司）對有限合伙出資形成的權(quán)益

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五條的規(guī)定，國家出資企業(yè)是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司；同時《暫行規(guī)定》明確將“國有資本參股公司”排除在外，即國有資本參股公司持有的有限合伙企業(yè)份額無需進行有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記。

2.國家出資企業(yè)擁有實際控制權(quán)的各級子企業(yè)對有限合伙出資形成的權(quán)益

《暫行規(guī)定》明確了“實際控制權(quán)”的認定標準，是指：（1）國家出資企業(yè)直接或間接合計持股比例超過50%；股權(quán)上直接或間接持股比例合計超過50%，可直接認定為實際控制權(quán)；或者（2）持股比例雖然未超過50%，但為第一大股東，并通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的情形；股權(quán)控制未達到50%情況下，需要同時滿足國有出資企業(yè)為第一大股東、且存在特殊安排能夠?qū)嶋H支配企業(yè)兩個條件。

（二）登記主體與流程

《暫行規(guī)定》第八條明確了相關登記及報送工作，具體如下：

1.出資企業(yè)負責填報其對有限合伙企業(yè)出資所形成權(quán)益的相關情況，此處的出資企業(yè)應理解為對有限合伙直接出資主體，即國家出資企業(yè)擁有實際控制權(quán)的各級子企業(yè)；

2.出資企業(yè)按照出資關系逐級報送國家出資企業(yè)，即國有獨資企業(yè)、國有獨資公司或國有資本控股公司；

3.國家出資企業(yè)對相關信息進行審核確認后完成登記，并向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報送相關信息；

4.多個出資企業(yè)共同出資的有限合伙企業(yè)，由各出資企業(yè)分別進行登記。

由此可見，出資企業(yè)填報具體信息并向上層層報送，國家出資企業(yè)負責審核與登記等統(tǒng)籌工作；《暫行規(guī)定》第十條明確規(guī)定，國家出資企業(yè)應建立有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記工作流程，落實登記管理責任，做好檔案管理、登記數(shù)據(jù)匯總等工作。

（三）登記要求

《暫行規(guī)定》明確了以下三類登記要求：

占有登記

變動登記

注銷登記

出資企業(yè)通過出資入伙、受讓等方式首次取得有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的，應當辦理占有登記。

有下列情形之一的，應當辦理變動登記：

1．企業(yè)名稱改變的；

2．主要經(jīng)營場所改變的；

3．執(zhí)行事務合伙人改變的；

4．經(jīng)營范圍改變的；

5．認繳出資額改變的；

6．合伙人的名稱、類型、類別、出資方式、認繳出資額、認繳出資比例改變的；

7．其他應當辦理變動登記的情形。

有下列情形之一的，應當辦理注銷登記：

1．解散、清算并注銷的；

2．因出資企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額、退伙或出資企業(yè)性質(zhì)改變等導致有限合伙企業(yè)不再符合第二條登記要求的。

需要指出的是，國資合伙企業(yè)按照《暫行規(guī)定》進行國有權(quán)益登記，和工商登記并行不悖。但是，相較于合伙企業(yè)工商登記要求，《暫行規(guī)定》特別將有限合伙的對外投資情況列為登記內(nèi)容。

（四）時間與信息更新要求

《暫行規(guī)定》第九條規(guī)定了有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記時間要求及信息報告要求，與工商登記要求對比如下：

《暫行規(guī)定》

《合伙企業(yè)登記管理辦法》

時間要求

有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記應當在相關情形發(fā)生后30個工作日內(nèi)辦理。

合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向原企業(yè)登記機關申請變更登記。

信息報備

出資企業(yè)應當于每年1月31日前更新上一年度所出資有限合伙企業(yè)的實繳出資情況及對外投資情況等信息。

合伙企業(yè)應當于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向企業(yè)登記機關報送上一年度年度報告，并向社會公示。

實踐中，由于出資企業(yè)未必能夠?qū)崟r掌握合伙企業(yè)的詳細信息，因此需要合伙企業(yè)的執(zhí)行事務合伙人予以配合。因此，出資企業(yè)應在合伙協(xié)議、投資協(xié)議等契約中約定執(zhí)行事務合伙人的信息披露義務，要求執(zhí)行事務合伙人按《暫行規(guī)定》之要求，在每年1月31日前向出資企業(yè)披露合伙企業(yè)的實繳出資情況及對外投資情況等信息。