導(dǎo) 語

本文為政府及產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金架構(gòu)搭建、運作、投資過程中的法律、風(fēng)控實務(wù)要點及案例分析系列學(xué)習(xí)筆記之基金的組織形式選擇與組建運用。

一、引導(dǎo)基金自身及其再投資基金的組織形式選擇實務(wù)

（一）私募基金的組織形式選擇 ——公司制、有限合伙、契約型的比較與運用；

（二）不同資管產(chǎn)品的嵌套、組合與穿透；

（三）有限合伙型基金的雙GP架構(gòu)；

（四）契約型基金的雙管理人架構(gòu)；

（五）私募基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)計；

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公司型基金的特點：

投資人僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；

注冊資本金制度使基金比較穩(wěn)定， 但可能產(chǎn)生資金利用效率的問題；

具有法定的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，但管理人的決策權(quán)限容易受到限制；

投資回收方式受限，清算程序較為復(fù)雜；

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有限合伙基金的特點:

實行承諾認繳資本制，有利于提 高資金的使用效率，但可能產(chǎn)生LP違 約的問題；

GP與LP關(guān)系清晰，管理運作高效 u GP本身是有限責(zé)任公司時，GP的 股東可以實現(xiàn)風(fēng)險隔離；

有效的激勵機制；

投資回收便捷；

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契約型基金的特點：

有效的激勵機制；

投資者不參與投資管理；

資金的穩(wěn)定性及募集的相對便利 u 受托人原則上不承擔(dān)無限連帶責(zé)任受投資回收方式受限；

IPO退出存在潛在的障礙；

二、政府主導(dǎo)的引導(dǎo)基金及產(chǎn)業(yè)投資基金

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產(chǎn)業(yè)基金/政府引導(dǎo)基金概念：

產(chǎn)業(yè)（投資）基金是一種對未上市企業(yè)進行股權(quán)投資和提供經(jīng)營管理服務(wù)的利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的集合投資制度，即通過向多數(shù)投資者發(fā)行基金份額設(shè)立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金資產(chǎn)，委托基金托管人托管基金資產(chǎn)，從事創(chuàng)業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎(chǔ)設(shè)施投資等實業(yè)投資；

政府/產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金是指由政府設(shè)立并按市場化方式運作的政策性基金，主要通過扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展，引導(dǎo)社會資金進入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域。引導(dǎo)基金本身不直接從事創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)；

二者既有聯(lián)系，又有區(qū)別。

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分類：

根據(jù)被投企業(yè)的成長階段，可分為種子期或早期基金、成長期基金、重組基金等；

根據(jù)被投企業(yè)所處行業(yè)，可分為基礎(chǔ) 設(shè)施產(chǎn)業(yè)基金、文化體育基金等；

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上市公司參與發(fā)起設(shè)立產(chǎn)業(yè)并購基金基本情況

上市公司或子公司+PE（案例：東陽光科聯(lián)合九派資本設(shè)立新能源產(chǎn)業(yè)并購基金）；

上市公司+關(guān)聯(lián)方+PE（案例：中恒集團設(shè)立醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)并購基金）；

上市公司+券商/券商系基金（案例：昆明制藥聯(lián)合平安證券旗下基金設(shè)立醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)并購基金）。

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上市公司參與發(fā)起設(shè)立產(chǎn)業(yè)并購基金的利與弊

利：

撬動社會資金；

提高專業(yè)性；

儲備與培育戰(zhàn)略業(yè)務(wù)；

更靈活的市場化安排；

獲得一級市場投資收益&二級市場；

市值管理；

弊：

上市公司需對優(yōu)先級資金本金及收益進行擔(dān)保或兜底；

內(nèi)幕交易及監(jiān)管風(fēng)險；

投資效益不達標(biāo)或基金虧損；

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上市公司發(fā)起設(shè)立產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金及產(chǎn)業(yè)投資基金的基本模式

（1）結(jié)構(gòu)化基金基本要素

（2）非結(jié)構(gòu)化基金（或叫平層基金）基本要素

（3）上市公司與產(chǎn)業(yè)并購基金之間的資本運作通道基本要素

三、商業(yè)銀行參與的產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金及產(chǎn)業(yè)投資基金

四、私募投資基金管理人主導(dǎo)的產(chǎn)業(yè)投資基金（有引導(dǎo)基金介入的）

四、委托地方國有資產(chǎn)經(jīng)營公司/政府投資平臺公司/地方國有企業(yè)管理的引導(dǎo)基金和產(chǎn)業(yè)基金

五、國資背景企業(yè)擔(dān)任有限合伙制產(chǎn)業(yè)投資基金GP 及國有股轉(zhuǎn)持問題

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《合伙企業(yè)法》及基金業(yè)協(xié)會備案對國有企業(yè)擔(dān)任GP的要求

《合伙企業(yè)法》 第三條 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《 中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》等未明確規(guī)定私募基金管理人登記的具體主體要求，也未對國資背景企業(yè)能否作為GP作出明確規(guī)定。

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國資背景企業(yè)擔(dān)任GP的實踐案

案例一：2008年1月11日,發(fā)改委同意開展設(shè)立綿陽科技城產(chǎn)業(yè)投資基金的籌備工作,綿陽基金按照 有限責(zé)任公司或有限合伙形式設(shè)立。中信證券股份有限公司和綿陽中科成環(huán)保集團有限公司、 中國高新投資集團公司為管理基金而在四川省綿陽市設(shè)立由其控股的中信產(chǎn)業(yè)投資基金管理有 限公司（以下稱“中信管理”）,由中信管理作為GP發(fā)起設(shè)立綿陽科技城產(chǎn)業(yè)投資基金。中信管理國有股權(quán)比例很可能超過50%，因無詳細的公開資料，具體比例無法確定。

案例二：2011年6月，國開金融有限責(zé)任公司（以下稱“國開金融”）、中海信托股份有限公司 （以下稱“中海信托”）、昆侖信托有限責(zé)任公司(以下稱“昆侖信托”)共同設(shè)立開元(北京) 城市發(fā)展基金管理有限公司(以下稱“開元北京”)。其中，國開金融是國家開發(fā)銀行的全資子 公司；昆侖信托的是中油資產(chǎn)管理有限公司持股82.18%的控股子公司；中海信托的股東中國海 洋石油總公司和中國中信集團公司持股比例為分別為95%和5%。開元北京國有股權(quán)比例很可能 超過80%，因無詳細的公開資料，具體比例無法確定。2011年12月，由開元北京作為GP，國開金融等做LP共同設(shè)立國開（北京）城市發(fā)展基金（有限合伙） 。

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國資背景企業(yè)擔(dān)任GP的“安全”模式

安全模式一：國有企業(yè)與若干民營企業(yè)共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司擔(dān)任GP，國有股權(quán)居多但不超過50 %；同時，為增強對基金的管控，國有企業(yè)可視情況直接擔(dān)任或設(shè)立管理公司擔(dān)任基金的管理人。

安全模式二：國有企業(yè)作為LP、國有企業(yè)的合作伙伴作為GP設(shè)立有限合伙，該有限合伙再作為普通合 伙人發(fā)起設(shè)立有限合伙制基金；同時，為增強對基金的管控，國有企業(yè)可視情況直接擔(dān)任或設(shè) 立管理公司擔(dān)任基金的管理人。

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產(chǎn)業(yè)（引導(dǎo)）基金的國有股轉(zhuǎn)持問題

基本規(guī)定

國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)主體

國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)的履行

案例

豁免

六、 產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金組建方案

一、基金要素

（一）基金規(guī)模

A基金（以下稱基金或本基金）總規(guī)模為50億元。

（二）基金存續(xù)期

基金存續(xù)期為7年，其中投資期為4年（含開發(fā)期1年），管理退出期為3年，7年到期后如仍有項目未退出，經(jīng)出資人同意后可適當(dāng)延長。

（三）基金設(shè)立

根據(jù)省政府《B省省級產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資引導(dǎo)基金管理辦法》精神，省政府出資由B發(fā)展（控股）有限責(zé)任公司做受托管理人，引入東方電氣、二重集團等裝備制造企業(yè)，C資本投資運營有限公司代表D（以下簡稱“C”）共同發(fā)起設(shè)立A基金。

(四)出資來源及出資方式

本基金出資采取承諾制，各出資人按照相關(guān)協(xié)議約定根據(jù)項目進度按比例履行出資義務(wù)?；鸩捎媒Y(jié)構(gòu)化安排，劣后級資金方面，由省財政出資5億元、D資金出資2-3億元、裝備制造企業(yè)出資3-5億元；基金剩余份額作為優(yōu)先級，通過市場化的方式募集到位。

（五）基金管理機構(gòu)

B發(fā)展產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)投資基金管理有限責(zé)任公司（以下簡稱“產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)管理公司”）與其他出資人合資新設(shè)的一家基金管理公司作為管理人管理該基金，具體負責(zé)基金資產(chǎn)的項目遴選、投資決策、管理、回收、處置等經(jīng)營活動。

（六）基金管理費用

基金管理公司將向本基金代收管理費用，原則上每年的管理費用不超過基金實際規(guī)模的2%。

（七）托管銀行

本基金資產(chǎn)實行專戶管理，原則上在具備財政代理資格的商業(yè)銀行及基金資產(chǎn)托管資質(zhì)的銀行中選擇。

（八）注冊地

基金注冊地為F市。

二、投資策略

1、投資對象

基金的投資應(yīng)符合國家、B省產(chǎn)業(yè)政策以及高端裝備制造產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃，應(yīng)當(dāng)重點投資于國家“十三五”及“中國制造2025”規(guī)劃下的中大型高端裝備及智能制造企業(yè)，同時應(yīng)兼顧處于種子期、初創(chuàng)期與成長期并擁有創(chuàng)新技術(shù)與創(chuàng)新商業(yè)模式、具有成長潛力的智能制造型企業(yè)。

2、投資領(lǐng)域和比例

基金重點投資于高端裝備制造、大數(shù)據(jù)、物聯(lián)網(wǎng)、云計算等技術(shù)的高端制造或高端制造和智能化相結(jié)合的領(lǐng)域。

3、投資方式

基金將以股權(quán)投資、夾層投資、并購?fù)顿Y作為主要的投資方式，資源配置上以中長期戰(zhàn)略投資和短期財務(wù)投資相結(jié)合，并可以通過公開發(fā)行上市、換股、出售股權(quán)、回購與收購以及上市公司+PE模式等方式實現(xiàn)退出。

4、投資決策

基金投資由投資決策委員會負責(zé)對基金項目投資與退出事項作出決策。該決策委員會由7名委員組成，其中省經(jīng)信委提名1名委員，B發(fā)展提名2-3名委員，C與裝備企業(yè)合計提名2-3名委員、優(yōu)先級出資人提名1名委員。對項目的投資決策需經(jīng)委員會全體委員的七分之五以上（含七分之五）通過方可生效。（可根據(jù)實際情況調(diào)整投委會的席位設(shè)置）。

三、風(fēng)險防范

1、基金運營管理機構(gòu)應(yīng)建立、健全基金內(nèi)部控制體系和防線控制機制，保障基金運行安全，應(yīng)制定投資管理相關(guān)辦法制度及實施細則，并報主管機構(gòu)備案。辦法制度及實施細則中應(yīng)當(dāng)明確基金投資方式、投資期限、投資范圍、投后管理、風(fēng)控標(biāo)準、投資決策議事規(guī)則、具體薪酬激勵約束機制等。

2、基金不得投資不符合國家和省產(chǎn)業(yè)政策、產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃的項目，不得實施任何形式的對外借款（可轉(zhuǎn)股債權(quán)投資或夾層投資除外），不得直接通過二級市場買賣掛牌交易的股票（上市公司非公開發(fā)行及以并購重組為目的的除外），不得投資于遠期、期貨、期權(quán)、掉期等金融衍生品，不得從事商業(yè)性房地產(chǎn)投資，不得發(fā)放貸款、資金拆借、對外擔(dān)保、贊助和捐贈，以及國家法律法規(guī)禁止從事的其他業(yè)務(wù)。

3、基金應(yīng)遵循分散配置原則，控制單個項目投資規(guī)模，對單個項目的單筆或累計出資金額不超過基金總規(guī)模的20%。對單一標(biāo)的企業(yè)投資總額原則上不能成為控股股東。

4、基金進行股權(quán)投資之前尚未使用的資金和所投項目推出后未進行分配之前的資金構(gòu)成的閑置資金可用于但也僅限用于投資低風(fēng)險、流動性強的投資產(chǎn)品，包括但不限于銀行存款、政府債券及法律、法規(guī)及基金章程允許投資的其他固定收益類產(chǎn)品等。

5、基金運營管理機構(gòu)選擇符合條件的商業(yè)銀行對基金投金專戶進行托管。托管銀行依據(jù)依托協(xié)議約定負責(zé)賬戶管理、資產(chǎn)保管、監(jiān)督管理、資金清算、會計核算等日常業(yè)務(wù)，對投資活動實施動態(tài)監(jiān)管。托管銀行應(yīng)于會計年度結(jié)束后1個月內(nèi)，向運營管理機構(gòu)報送上年度資金托管報告。托管銀行發(fā)現(xiàn)基金異動應(yīng)及時報告。

6、基金運營管理機構(gòu)應(yīng)在項目投資實施或退出后（被投資企業(yè)工商變更完成）60日內(nèi)，將相關(guān)資料報基金公司備案，并應(yīng)于每季度向基金各股東提交《基金運行報告》，此外，于會計年度結(jié)束4個月內(nèi)，向基金各股東提交《基金年度會計報告》和《基金年度執(zhí)行情況報告》。接受相關(guān)部門和基金的監(jiān)督管理。

四、收益分配方案

基金的分配和清算，將對所有成本、費用、稅金扣除后的剩余收益，按以下順序進行分配（第一項為最優(yōu)先分配，其后按順序次之：

1、優(yōu)先級有限合伙人本金及年化基礎(chǔ)收益；

2、劣后級有限合伙人本金及年化基礎(chǔ)收益（如有）；

3、經(jīng)前述三項分配后仍有剩余的，則為超額收益。管理公司收取超額收益的20%作為業(yè)績獎勵，剩余80%的超額收益分配比例可由優(yōu)先級、劣后級合伙人另行約定。

五、基金管理有限公司

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)

基金管理有限公司擬采用公司制方式設(shè)立，作為基金的普通合伙人參與基金，并受托管理該基金。發(fā)展國投初始注冊資本為5000萬，其中產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)管理公司、C、裝備企業(yè)共同出資，持股比例視各方出資額進行具體安排。

（二）治理結(jié)構(gòu)

1、董事會

公司設(shè)董事會，成員5人，由各方根據(jù)協(xié)商出資比例委派，董事長由產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)管理公司提名。

2、監(jiān)事

公司不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)監(jiān)事1名。

3、經(jīng)營管理層

發(fā)展國投設(shè)總經(jīng)理1名，副總經(jīng)理若干名，由股東委派和市場招聘人員組成。

4.公司人員：成立初期，投資團隊由產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)管理公司和F國投派人組成，以后因工作需要，可在社會上公開招聘。

（三）注冊地

管理公司的注冊地由股東協(xié)商確定。

（四）管理模式

公司采用“中后臺統(tǒng)一，前臺獨立”的模式對基金進行管理。“中后臺統(tǒng)一”指基金的風(fēng)險控制、財務(wù)管理，人員管理等均有產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)管理公司的中后臺統(tǒng)一管理協(xié)調(diào)，基金不再單設(shè)中后臺部門。經(jīng)其他股東協(xié)商一致，C可委派財務(wù)人員一名，負責(zé)基金財務(wù)。

“前臺獨立”指根據(jù)基金實際，基金有相應(yīng)的前臺投資團隊，有獨立投資決策委員會，獨立選擇項目、獨立決策投資和退出。

附件：B發(fā)展產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金管理有限責(zé)任公司簡介

B產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金管理有限責(zé)任公司是B發(fā)展（控股）有限責(zé)任公司全資設(shè)立，負責(zé)運營管理由B發(fā)展作為省級產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資引導(dǎo)基金受托管理機構(gòu)的政策性基金管理專業(yè)公司。注冊資本金1億元人民幣。

B發(fā)展產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金管理有限責(zé)任公司目前所管理的有：B旅游產(chǎn)業(yè)投資基金“、”B省PPP投資引導(dǎo)基金：、“B省川商返鄉(xiāng)興業(yè)投資基金”、“B省新興產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金”及“B省集成電路和信息安全產(chǎn)業(yè)投資基金”。

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