近年有不少國資背景的公司登記為私募基金管理人，或成為私募基金的出資人。以合伙企業(yè)型私募基金為例，如有比例超過50%以上國資背景出資人，相關(guān)份額轉(zhuǎn)讓、退出是否需要國資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)？是否需要在國資產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行？以及是否需要評估作價？如果未履行上述程序，交易是否有效？

其問題根源，在于國資控股子基金的三重屬性，分別對應(yīng)不同法律規(guī)范演化體系，在交集處出現(xiàn)適用沖突情況：

國資控股子基金，是三股法律體系規(guī)范交匯點

下面梳理三股法律體系涉及的具體規(guī)范及要點:

三股法律體系規(guī)范舉例

從上表可以看到，按照時間軸來劃分，監(jiān)管層對于國有資產(chǎn)和國有企業(yè)的定義，明顯經(jīng)歷了從簡到繁的三個階段，定義的表述上也呈現(xiàn)出三種不同的風(fēng)格，結(jié)合合伙企業(yè)法及基金法的歷史沿革，如下表所列：

三股法律體系演變舉例

上表設(shè)計的思路是，左列從上至下依序是國有資產(chǎn)國有企業(yè)、合伙企業(yè)、私募基金相關(guān)法律法規(guī)，按照所涉規(guī)范效力等級列示，橫軸為時間軸加事件軸，在此二維坐標(biāo)上點出各個有重要意義的規(guī)范的頒布時間，便于橫縱對比，看出不同時空下相關(guān)法規(guī)出臺的內(nèi)在聯(lián)系。銀灰色空白區(qū)域為立法的空白區(qū)。

觀察此表，大概可以看出以下幾點：

1、國資監(jiān)管線，監(jiān)管層對國資和國有企業(yè)的定義，2007-2009年間，除上表所列示的法律法規(guī)外，在國有股轉(zhuǎn)持方面相繼出臺了《上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定》、《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》等，開啟了長達(dá)十年左右的國有股劃轉(zhuǎn)時期，直至最近2017年11月18日國有股劃轉(zhuǎn)新規(guī)《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)劃轉(zhuǎn)部分國有資本充實社保基金實施方案的通知》（國發(fā)〔2017〕49號）出臺，才算告一段落，同時，原關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的若干規(guī)定也在同一時期廢止。未來國有企業(yè)如何劃轉(zhuǎn)，國有股轉(zhuǎn)持實錘何時落下，需要等待監(jiān)管層進(jìn)一步明確。

2、合伙企業(yè)線，比較簡單，在2006年合伙企業(yè)法修訂后加入了有限合伙型企業(yè)，為私募基金的組織形式開辟了新的法律基礎(chǔ)。

3、私募基金線，也是在2006年之后進(jìn)入發(fā)展快車道，尤其是2013年中央編辦文件確立了證監(jiān)會的主要監(jiān)管責(zé)任后，私募基金迎來高速發(fā)展期。

上面三股力量匯聚，形成了以國資監(jiān)管線為主，企業(yè)和私募基金線為輔的監(jiān)管格局，由于國有資產(chǎn)具有公法屬性，而企業(yè)、基金均從屬于私法、民法領(lǐng)域，其在法理根源上有割裂。同時，關(guān)于國資的監(jiān)管政策近三到五年更新不多，立法節(jié)奏上落后于證券市場、私募基金行業(yè)，涉及國資，司法運(yùn)用頻率也不高，這也造成實踐中法律依據(jù)的斷層。

總結(jié)上述立法情況，及陳發(fā)樹訴云南紅塔集團(tuán)等司法判例，目前監(jiān)管層對國有資產(chǎn)的主流處理意見為：

1、【批準(zhǔn)、決定】如果是國家出資企業(yè)所控股的子企業(yè)所投項目，如果項目主業(yè)和所處行業(yè)不涉及國家安全、經(jīng)濟(jì)命脈等關(guān)鍵領(lǐng)域，則由國家出資企業(yè)批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓即可，不用上報國資委，未經(jīng)批準(zhǔn)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議視為未生效；

2、【評估、定價】應(yīng)當(dāng)評估，部分地方約定國有創(chuàng)投企業(yè)如果協(xié)議有明確約定退出價格且經(jīng)國資監(jiān)管部門備案，可以按協(xié)議約定退出，但未經(jīng)評估不影響協(xié)議效力；

3、【進(jìn)場、競價】除非項目主業(yè)涉及關(guān)鍵領(lǐng)域，或者系同一國家出資企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，原則上均應(yīng)進(jìn)場公開交易，但未進(jìn)場交易不影響協(xié)議效力；

目前對于國有資產(chǎn)、國有企業(yè)的定義，根據(jù)規(guī)范效力、繁簡程度、新法優(yōu)于舊法等原則，應(yīng)主要參考32號令。根據(jù)32號令的規(guī)定，如果PE基金引入國資LP后被認(rèn)定為32號令規(guī)定的“國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)”的，則PE基金轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)也屬于“企業(yè)國有資產(chǎn)交易”，應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行。

但某些地區(qū)國有創(chuàng)投基金轉(zhuǎn)讓所投資的創(chuàng)投企業(yè)股權(quán)，可以例外處理。如根據(jù)《上海市國有創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，國有創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在投資協(xié)議中事前約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項的并按規(guī)定進(jìn)行備案的，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時可依事前約定進(jìn)行決策，并在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)按協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式辦理交易。遼寧省

《國有企業(yè)參與設(shè)立產(chǎn)業(yè)（創(chuàng)業(yè)）投資基金若干政策措施》也規(guī)定國有企業(yè)控股設(shè)立的基金企業(yè)在投資時以固定收益率或固定價格約定退出的，經(jīng)國資監(jiān)管部門備案即可實施投資和退出。

2017年11月國有股轉(zhuǎn)持新規(guī)的出臺，以及近幾年私募基金領(lǐng)域政府引導(dǎo)基金的快速發(fā)展，預(yù)計在2020-2025年間將進(jìn)入政府引導(dǎo)基金中政府基金轉(zhuǎn)讓、退出的高峰期，在此之前應(yīng)加快相關(guān)規(guī)范的重建。本文內(nèi)容僅為初步研究總結(jié)，這一領(lǐng)域的立法、司法環(huán)境值得投資者和基金管理人持續(xù)關(guān)注。