如何認定國有企業(yè)？

國企合規(guī)對于國有企業(yè)而言，一直以來都是一個非常重要的課題，而在談論國有企業(yè)合規(guī)問題時，首先需要解決的問題是國有企業(yè)的認定，尤其是涉及國有資產交易與無償劃轉、財務資金管理、公司治理、投融資及違規(guī)經(jīng)營投資責任追究等方面的內容。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》第五條規(guī)定，國家出資企業(yè)包括國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

根據(jù)國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、中華人民共和國財政部令（第32號）《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第二條、第三條規(guī)定，受到國資監(jiān)管的企業(yè)國有資產交易行為的國有企業(yè)包括國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)。

從上述規(guī)定來看，為確定國資合規(guī)的準確性和適當性，我們需根據(jù)32號文的規(guī)定，重點關注受到國資監(jiān)管的國有企業(yè)類型，即：國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)。其中，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》第五條規(guī)定的國有資本參股公司，重點需關注的是國有實際控制企業(yè)，除國有實際控制企業(yè)外，其他國有資本參股公司不受企業(yè)國有資產交易行為監(jiān)管的影響，無實質性研究意義。

（一）國有企業(yè)

國有企業(yè)具體包括兩類：

1. 政府部門、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公司）

需特別強調的是，上述國有獨資企業(yè)（公司）必須是單一國有出資主體（政府部門、機構、事業(yè)單位其中一個主體）獨自設立的100%控股的國有企業(yè)（公司）；

2. 政府部門、機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)（公司）直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)

需特別強調的是，上述國有全資企業(yè)包含三類：

（1）由若干個國有出資主體（即政府部門、機構、事業(yè)單位兩個以上主體）直接合計持有100%的國有企業(yè)；

（2）由若干個國有出資主體（即政府部門、機構、事業(yè)單位兩個以上主體）通過其設立的若干個國有獨資企業(yè)（公司）間接合計持有破100%的國有企業(yè)；

（3）若一個或數(shù)個國有出資主體（即政府部門、機構、事業(yè)單位）和一個或數(shù)個國有出資主體（即政府部門、機構、事業(yè)單位）設立的國有獨資企業(yè)（公司）直接或間接合計持有100%的國有企業(yè)。

（二）國有控股企業(yè)

國有控股企業(yè)包含以下2大類：

1.政府部門、機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有全資企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產（股）權比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)

上述企業(yè)主要包含以下2類：

（1）政府部門、機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有全資企業(yè)任一主體單獨出資，且其擁有產（股）權比例超過50%，并為最大股東的企業(yè)（國有控股企業(yè)中，前述主體以外的其他主體持股不超過50%）；

（2）政府部門、機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有全資企業(yè)中兩個以上主體共同出資，前述主體合計擁有產（股）權比例超過50%，其中之一為最大股東的企業(yè)（國有控股企業(yè)中，前述主體以外的其他主體持股不超過50%）。

2.國有獨資企業(yè)、國有全資企業(yè)、（二）中所述國有控股企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；

上述企業(yè)包含以下3類：

（1）國有獨資企業(yè)、國有全資企業(yè)、（二）中所述國有控股企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；

（2）國有全資企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；

（3）（二）中所述國有控股企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)。

（三）國有實際控制企業(yè)

國有實際控制企業(yè)是指政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。

上述企業(yè)包含以下幾類：

1. 政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)中的任一主體直接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)；

2. 政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)中的任一主體，通過其各級子公司，間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。

相關法律依據(jù)：

《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》第五條：本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第三條：本辦法所稱企業(yè)國有資產交易行為包括：

（一）履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為（以下稱企業(yè)產權轉讓）；

（二）國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為（以下稱企業(yè)增資），政府以增加資本金方式對國家出資企業(yè)的投入除外；

（三）國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產轉讓行為（以下稱企業(yè)資產轉讓）。

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第四條：本辦法所稱國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)包括：

（一）政府部門、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)；

（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產（股）權比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；

（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；

（四）政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。