國有企業(yè)股權退出的路徑三：解散清算

（一）解散清算背景介紹

清算退出是針對投資項目失敗時使用的一種退出方式。對于國企而言，一旦確認了投資項目失去發(fā)展的可能性或成長速度太過緩慢，不能實現(xiàn)預期的回報時，采取清算退出是為明智的選擇。

國有企業(yè)可以通過與其他股東自行解散、清算項目公司的方式退出項目公司，即國有企業(yè)和其他股東作出解散項目公司的股東會決議，通過解散、清算和注銷項目公司的方式，實現(xiàn)國有企業(yè)退出的目的。

《公司法》第一百八十條：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

第一百八十二條：公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

（二）解散清算程序

1、股東會決議：解散公司

由國有企業(yè)和其他股東作出決定解散公司的股東會決議。根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定，解散項目公司的股東會決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

2、股東會決議：成立清算組

根據(jù)《公司法》第183條規(guī)定，在股東會決議解散之日起十五日內，由國有企業(yè)和其他股東組成清算組。清算組的負責人由自然人擔任。

3、辦理工商備案

項目公司到登記機關辦理清算組成員、清算組負責人名單的備案，取得市場監(jiān)督管理部門出具的《備案確認通知書》。

4、清算公告

（1）清算組自成立之日起10日內書面通知項目公司債權人；

（2）登錄國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會免費公示清算組信息；

（3）于60日內通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布債權人公告（也可在報紙上發(fā)布），公告期為45個自然日。

5、債權申報

債權人依公司法規(guī)定申報債權，由清算組登記。

根據(jù)《公司法》第185條規(guī)定，債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。

6、清算

（1）清理財產。清算組清理公司財產，編制資產負債表和財產清單。

（2）清算方案。由清算組制定清算方案；由國有企業(yè)和其他股東確認清算方案。

（3）實施清算方案。分配公司財產，按照以下順序進行支付：清算費用→職工工資→社會保險費用和法定補償金→欠繳稅款→清償公司債務→按出資比例進行股東分配。

（4）確認清算報告。清算結束后，清算組制作清算報告并報國有企業(yè)和其他股東確認。

7、注銷

注銷稅務登記證、銀行開戶許可證。向公司登記機關報送清算報告，清算結束之日起30日內申請注銷公司登記。

（三）解散清算路徑風險

1、債權人要求國有企業(yè)對項目公司的債務承擔連帶責任的風險。

若國有企業(yè)在出資期限屆滿后并未履行出資義務，即使項目公司被解散清算，國有企業(yè)仍存在在未繳出資范圍內對項目公司債權人承擔連帶清償責任的風險。建議：國有企業(yè)可事先調查了解、梳理項目公司的對外債務信息，以便順利開展后續(xù)的解散清算工作。

在吉林省商旅文企業(yè)管理有限公司與胡順、吉林省澤平投資有限公司公司解散糾紛【(2019)吉01民終1805號】中，法院認為：“公司解散時股東尚未履行的出資屬清算財產，公司或其他股東有權請求未全面履行出資義務的股東向公司依法全面履行出資義務，債權人有權要求未全面履行出資義務的股東向其承擔連帶清償責任?！?/p>《公司法解釋二》第22條規(guī)定，公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資。公司財產不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

根據(jù)上述規(guī)定，項目公司解散時，國有企業(yè)尚未繳納的出資應作為項目公司的清算財產，項目公司不足以清償債務時，項目公司的債權人有權要求國有企業(yè)對項目公司債務在未繳出資范圍內承擔連帶清償責任。

2、項目公司主要財產、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人要求國有企業(yè)對項目公司債務承擔連帶清償責任的風險。

國有企業(yè)怠于履行清算義務，導致項目公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，則存在債權人要求其對項目公司的債務承擔連帶清償責任的風險。建議：國有企業(yè)應當依照法定程序、在法定期限內，勤勉盡責、及時全面履行清算義務，妥善保管或者督促其他股東、項目公司妥善保管項目公司的證照、印章、主要財產、賬冊及重要文件。

【最高人民法院（2017）最高法民申2428號】維信公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照解散后，該公司股東駿發(fā)公司應在十五日內成立清算組開始清算，但其未在法定期限內及時成立清算組，且不能提供完整的財務賬冊，致使清算無法進行。法院認為：上述情形系公司股東怠于履行清算義務的情形，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款的規(guī)定，應當承擔由此產生的民事責任，連帶承擔公司的債務。

《公司法解釋二》第18條第2款規(guī)定，有限責任公司的股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

3、自行清算中的保結責任風險。

實踐中，一些股東為了逃避債務，在公司清算過程中，濫用股東有限責任和法人獨立地位，制作虛假清算報告騙取公司登記機關注銷登記，嚴重侵害了公司債權人的合法權益。為了限制這種惡意注銷行為，《企業(yè)法人登記管理條例》和《企業(yè)法人登記管理條例實施規(guī)則》規(guī)定了保結制度，要求公司在申請注銷登記前必須有相關主體承諾負責清理債權債務，這就是保結承諾。保結人因此而對公司債務承擔的擔?；蚯鍍斬熑危礊楸＝Y責任。

保結問題在國有企業(yè)清算中尤為典型。保潔責任是指在公司注銷過程中，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，一般包括清償責任或者清理責任，取決于公司股東取得的分配是否可以覆蓋未清償債權。建議：謹慎對待保結文件措辭。

上海文盛資產管理股份有限公司與上海市建筑材料貿易中心(已注銷)執(zhí)行、借款糾【（2019）滬02執(zhí)異49號執(zhí)行異議一案】。本案中，建筑材料中心于2015年11月9日未經依法清算即辦理注銷登記，建材供應公司書面承諾承擔建筑材料中心遺留的債務。法院認為，作為被執(zhí)行人的法人未經依法清算即辦理注銷登記，在登記機關辦理注銷登記時，第三人書面承諾對被執(zhí)行人的債務承擔清償責任，申請執(zhí)行人申請追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內承擔清償責任的，人民法院應予支持。

《關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第二十條第二款：公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。

四、國有股權退出事項建議

首先，在減資之前調查和掌握項目公司的對外債務情況。

項目公司應在減資過程中嚴格根據(jù)《公司法》《公司章程》的相關規(guī)定，履行通知和公告?zhèn)鶛嗳说攘x務。

其次，國有企業(yè)在實施股權轉讓、定向減資或解散清算之前，是否應事先取得履行出資人職責的機構批準文件或者其股東的同意，我們根據(jù)《企業(yè)國有資產法》第33條等規(guī)定認為：國有資本控股公司轉讓重大財產，國有資本參股公司減少注冊資本、解散等事項，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東（會）決定即可。

《企業(yè)國有資產法》第三十三條　國資監(jiān)管機構批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產權轉讓行為時，應當審核下列文件：

（一）產權轉讓的有關決議文件；

（二）產權轉讓方案；

（三）采取非公開協(xié)議方式轉讓產權的必要性以及受讓方情況；

（四）轉讓標的企業(yè)審計報告、資產評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十二條（一）、（二）款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告；

（五）產權轉讓協(xié)議；

（六）轉讓方、受讓方和轉讓標的企業(yè)的國家出資企業(yè)產權登記表（證）；

（七）產權轉讓行為的法律意見書；

（八）其他必要的文件。

但為了審慎、穩(wěn)妥起見，我們特此提請國有企業(yè)就該問題與其股東溝通，或者向國有資產監(jiān)督管理部門咨詢、請示。

再次，根據(jù)中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)的《關于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》，國有企業(yè)實施股權轉讓事項、項目公司定向減資及解散清算事項，均屬于企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、資產調整、產權轉讓、利益調配等重大決策事項的范圍。

提請國有企業(yè)根據(jù)前述文件的具體要求，認真嚴格履行“三重一大”事項的決策程序和實施程序。

最后，為確保國有企業(yè)退出項目公司后，項目公司不再使用與國有企業(yè)相同或類似的商號，國有企業(yè)可在退出項目公司的同時，要求項目公司變更企業(yè)名稱，刪除與國有企業(yè)相同或者類似的字樣。

結合以上梳理和分析，我們認為，國有企業(yè)可以選擇通過上述任意一種方式退出項目公司。從每種退出方式存在的風險來講，無論是股權轉讓，還是定向減資或解散清算，都存在債權人就項目公司的債務要求尚未履行出資義務的國有企業(yè)承擔連帶責任的風險。

從操作流程的簡捷性、時間周期、工作量，我們認為在能夠達成股東會決議通過的情況下，定向減資的操作流程相對更為簡單快捷。特殊情況下，特殊分析退出方案。

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