國有企業(yè)股權(quán)退出的路徑三：解散清算

（一）解散清算背景介紹

清算退出是針對投資項目失敗時使用的一種退出方式。對于國企而言，一旦確認了投資項目失去發(fā)展的可能性或成長速度太過緩慢，不能實現(xiàn)預期的回報時，采取清算退出是為明智的選擇。

國有企業(yè)可以通過與其他股東自行解散、清算項目公司的方式退出項目公司，即國有企業(yè)和其他股東作出解散項目公司的股東會決議，通過解散、清算和注銷項目公司的方式，實現(xiàn)國有企業(yè)退出的目的。

《公司法》第一百八十條：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

第一百八十二條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

（二）解散清算程序

1、股東會決議：解散公司

由國有企業(yè)和其他股東作出決定解散公司的股東會決議。根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定，解散項目公司的股東會決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

2、股東會決議：成立清算組

根據(jù)《公司法》第183條規(guī)定，在股東會決議解散之日起十五日內(nèi)，由國有企業(yè)和其他股東組成清算組。清算組的負責人由自然人擔任。

3、辦理工商備案

項目公司到登記機關(guān)辦理清算組成員、清算組負責人名單的備案，取得市場監(jiān)督管理部門出具的《備案確認通知書》。

4、清算公告

（1）清算組自成立之日起10日內(nèi)書面通知項目公司債權(quán)人；

（2）登錄國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會免費公示清算組信息；

（3）于60日內(nèi)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布債權(quán)人公告（也可在報紙上發(fā)布），公告期為45個自然日。

5、債權(quán)申報

債權(quán)人依公司法規(guī)定申報債權(quán)，由清算組登記。

根據(jù)《公司法》第185條規(guī)定，債權(quán)人應當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

6、清算

（1）清理財產(chǎn)。清算組清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。

（2）清算方案。由清算組制定清算方案；由國有企業(yè)和其他股東確認清算方案。

（3）實施清算方案。分配公司財產(chǎn)，按照以下順序進行支付：清算費用→職工工資→社會保險費用和法定補償金→欠繳稅款→清償公司債務→按出資比例進行股東分配。

（4）確認清算報告。清算結(jié)束后，清算組制作清算報告并報國有企業(yè)和其他股東確認。

7、注銷

注銷稅務登記證、銀行開戶許可證。向公司登記機關(guān)報送清算報告，清算結(jié)束之日起30日內(nèi)申請注銷公司登記。

（三）解散清算路徑風險

1、債權(quán)人要求國有企業(yè)對項目公司的債務承擔連帶責任的風險。

若國有企業(yè)在出資期限屆滿后并未履行出資義務，即使項目公司被解散清算，國有企業(yè)仍存在在未繳出資范圍內(nèi)對項目公司債權(quán)人承擔連帶清償責任的風險。建議：國有企業(yè)可事先調(diào)查了解、梳理項目公司的對外債務信息，以便順利開展后續(xù)的解散清算工作。

在吉林省商旅文企業(yè)管理有限公司與胡順、吉林省澤平投資有限公司公司解散糾紛【(2019)吉01民終1805號】中，法院認為：“公司解散時股東尚未履行的出資屬清算財產(chǎn)，公司或其他股東有權(quán)請求未全面履行出資義務的股東向公司依法全面履行出資義務，債權(quán)人有權(quán)要求未全面履行出資義務的股東向其承擔連帶清償責任。”

《公司法解釋二》第22條規(guī)定，公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權(quán)人主張未繳出資股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

根據(jù)上述規(guī)定，項目公司解散時，國有企業(yè)尚未繳納的出資應作為項目公司的清算財產(chǎn)，項目公司不足以清償債務時，項目公司的債權(quán)人有權(quán)要求國有企業(yè)對項目公司債務在未繳出資范圍內(nèi)承擔連帶清償責任。

2、項目公司主要財產(chǎn)、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人要求國有企業(yè)對項目公司債務承擔連帶清償責任的風險。

國有企業(yè)怠于履行清算義務，導致項目公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，則存在債權(quán)人要求其對項目公司的債務承擔連帶清償責任的風險。建議：國有企業(yè)應當依照法定程序、在法定期限內(nèi)，勤勉盡責、及時全面履行清算義務，妥善保管或者督促其他股東、項目公司妥善保管項目公司的證照、印章、主要財產(chǎn)、賬冊及重要文件。

【最高人民法院（2017）最高法民申2428號】維信公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照解散后，該公司股東駿發(fā)公司應在十五日內(nèi)成立清算組開始清算，但其未在法定期限內(nèi)及時成立清算組，且不能提供完整的財務賬冊，致使清算無法進行。法院認為：上述情形系公司股東怠于履行清算義務的情形，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款的規(guī)定，應當承擔由此產(chǎn)生的民事責任，連帶承擔公司的債務。

《公司法解釋二》第18條第2款規(guī)定，有限責任公司的股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

3、自行清算中的保結(jié)責任風險。

實踐中，一些股東為了逃避債務，在公司清算過程中，濫用股東有限責任和法人獨立地位，制作虛假清算報告騙取公司登記機關(guān)注銷登記，嚴重侵害了公司債權(quán)人的合法權(quán)益。為了限制這種惡意注銷行為，《企業(yè)法人登記管理條例》和《企業(yè)法人登記管理條例實施規(guī)則》規(guī)定了保結(jié)制度，要求公司在申請注銷登記前必須有相關(guān)主體承諾負責清理債權(quán)債務，這就是保結(jié)承諾。保結(jié)人因此而對公司債務承擔的擔?；蚯鍍斬熑?，即為保結(jié)責任。

保結(jié)問題在國有企業(yè)清算中尤為典型。保潔責任是指在公司注銷過程中，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，一般包括清償責任或者清理責任，取決于公司股東取得的分配是否可以覆蓋未清償債權(quán)。建議：謹慎對待保結(jié)文件措辭。

上海文盛資產(chǎn)管理股份有限公司與上海市建筑材料貿(mào)易中心(已注銷)執(zhí)行、借款糾【（2019）滬02執(zhí)異49號執(zhí)行異議一案】。本案中，建筑材料中心于2015年11月9日未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，建材供應公司書面承諾承擔建筑材料中心遺留的債務。法院認為，作為被執(zhí)行人的法人未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機關(guān)辦理注銷登記時，第三人書面承諾對被執(zhí)行人的債務承擔清償責任，申請執(zhí)行人申請追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔清償責任的，人民法院應予支持。

《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第二十條第二款：公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權(quán)人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。

四、國有股權(quán)退出事項建議

首先，在減資之前調(diào)查和掌握項目公司的對外債務情況。

項目公司應在減資過程中嚴格根據(jù)《公司法》《公司章程》的相關(guān)規(guī)定，履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人等義務。

其次，國有企業(yè)在實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向減資或解散清算之前，是否應事先取得履行出資人職責的機構(gòu)批準文件或者其股東的同意，我們根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第33條等規(guī)定認為：國有資本控股公司轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，國有資本參股公司減少注冊資本、解散等事項，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東（會）決定即可。

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十三條　國資監(jiān)管機構(gòu)批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時，應當審核下列文件：

（一）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)決議文件；

（二）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

（三）采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的必要性以及受讓方情況；

（四）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)審計報告、資產(chǎn)評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十二條（一）、（二）款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告；

（五）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（六）轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）；

（七）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的法律意見書；

（八）其他必要的文件。

但為了審慎、穩(wěn)妥起見，我們特此提請國有企業(yè)就該問題與其股東溝通，或者向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門咨詢、請示。

再次，根據(jù)中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》，國有企業(yè)實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項、項目公司定向減資及解散清算事項，均屬于企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、資產(chǎn)調(diào)整、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、利益調(diào)配等重大決策事項的范圍。

提請國有企業(yè)根據(jù)前述文件的具體要求，認真嚴格履行“三重一大”事項的決策程序和實施程序。

最后，為確保國有企業(yè)退出項目公司后，項目公司不再使用與國有企業(yè)相同或類似的商號，國有企業(yè)可在退出項目公司的同時，要求項目公司變更企業(yè)名稱，刪除與國有企業(yè)相同或者類似的字樣。

結(jié)合以上梳理和分析，我們認為，國有企業(yè)可以選擇通過上述任意一種方式退出項目公司。從每種退出方式存在的風險來講，無論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是定向減資或解散清算，都存在債權(quán)人就項目公司的債務要求尚未履行出資義務的國有企業(yè)承擔連帶責任的風險。

從操作流程的簡捷性、時間周期、工作量，我們認為在能夠達成股東會決議通過的情況下，定向減資的操作流程相對更為簡單快捷。特殊情況下，特殊分析退出方案。

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