2022年12月30日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）就私募投資基金的登記、備案出臺一系列配套文件征求意見稿，包括：《私募投資基金登記備案辦法》（以下稱《基金登記備案辦法》）、《私募基金管理人登記指引第 1 號——基本經(jīng)營要求》、《私募基金管理人登記指引第 2 號——股東、合伙人、實際控制人》、《私募基金管理人登記指引第 3 號——法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務合伙人及其委派代表》（以上統(tǒng)稱“私募新規(guī)”）。

實踐中，對于私募投資基金能否完全以《證券投資基金法》為上位法尚存在爭議。因此，自2013年私募投資基金行業(yè)納入證監(jiān)會監(jiān)管后，證監(jiān)會一直在推動出臺《私募投資基金管理暫行條例》（以下稱“私募條例”）。后因私募條例遲遲無法出臺（至今仍未出臺），基金業(yè)協(xié)會于2014年1月發(fā)布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》，對私募投資基金登記和備案提出要求。證監(jiān)會于2014年8月21日發(fā)布部門規(guī)章《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，構建了行業(yè)監(jiān)管框架，并確認由基金業(yè)協(xié)會負責私募投資基金登記和備案工作?；饦I(yè)協(xié)會于2016年2月5日發(fā)布《關于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（即著名的“二五公告”），對加強信息報送、提交法律意見書、從業(yè)資格考試等提出進一步要求。之后，陸續(xù)以問答、須知、案例公示等形式對前述自律要求進行修正或說明，搭建了覆蓋行業(yè)全鏈條的自律規(guī)則體系。

時隔多年，基金業(yè)協(xié)會全面修訂《私募投資基金登記備案辦法》并就配套文件發(fā)布征求意見稿，令人浮想聯(lián)翩。此前，由于私募基金行業(yè)環(huán)境變化較大，基金業(yè)協(xié)會只能結合最新自律實踐，對此前現(xiàn)有自律規(guī)則不停“打補丁”（修正或補充），例如先是發(fā)布系列“問答”，后又發(fā)布“登記須知”或“備案須知”（也有更新）。本次修訂通過對原有“散亂”規(guī)則的系統(tǒng)梳理，可以有效解決規(guī)則一致性問題，強調問題導向，突出自律重點，有利于行業(yè)對自律規(guī)則的統(tǒng)一理解和執(zhí)行，減少“窗口指導”或“口袋政策”。同時，我們注意到，本次修訂延續(xù)了此前發(fā)布私募條例征求意見稿的立法精神和內(nèi)容。結合去年相關部門立法計劃并未將私募條例納入其中等相關信息，可大膽預測下私募條例已不存在根本分歧，近期有望出臺。而本次修訂只是其出臺的前奏而已。如推測成立，則這將是私募基金行業(yè)長久期盼的“利好”信息。

一、協(xié)會私募新規(guī)的體系

《基金登記備案辦法》分為總則、私募基金管理人登記、私募基金備案、信息變更和報送、自律規(guī)則、附則六章八十二條，內(nèi)容涵蓋基金管理人的準入要求、基金備案要求、信息披露、自律措施等；同時，對基金管理人的基本經(jīng)營規(guī)則出臺十七條的《指引1號》、對基金管理人的股東、合伙人、實控人出臺二十一條的《指引2號》、對基金管理人的法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務合伙人及其委派代表出臺十二條的《指引3號》。

私募新規(guī)在基金管理人準入要求、基金備案要求上較之于2022年6月基金業(yè)協(xié)會出臺的《私募基金管理人登記申請材料清單（2022版）》《私募投資基金備案關注要點》大幅提升了標準，新規(guī)框架下，私募投資基金行業(yè)的監(jiān)管更為體系化，機構專業(yè)化、扶優(yōu)限劣的趨勢也更為明顯。

二、協(xié)會私募新規(guī)主要修訂內(nèi)容

（一）首次明確提出私募投資基金行業(yè)的“信義義務”

信義義務系從信托關系核心義務中產(chǎn)生出來的義務，是資管行業(yè)的靈魂和根基。私募投資基金行業(yè)經(jīng)過在國內(nèi)多年發(fā)展，理論界基本認可私募基金亦是受托人與投資者之間的一種信義關系，在信義關系中，雙方存在地位及能力懸殊之差異，投資者依賴于受托人的投資技能和專業(yè)判斷，處于天然的劣勢地位，因此基金管理人、托管人等主要參與者應將投資者的利益置于首位，始終將投資者的利益最大化作為基金等資管業(yè)務的行為準則。

但由于我國私募投資基金行業(yè)缺乏上位法對私募基金的“信義義務”做出規(guī)定，在實踐中，當發(fā)生私募基金管理人、托管人侵犯投資者權益或者怠于履行其管理、托管職責，缺少可以直接援引的規(guī)則。

此前，基金業(yè)協(xié)會曾就基金行業(yè)治理問題進行過專題研究。本次修訂，首次以“官方名義”在私募投資基金行業(yè)中明確提出私募投資基金行業(yè)應當遵循“信義義務”，并將“信義義務”分為三個層次，一是提出從事私募基金活動應當遵循自愿、公平、誠實信用原則，維護投資者合法權益，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益；二是明確私募投資基金的主要參與者基金管理人、基金托管人、私募基金服務機構的從業(yè)原則，應當遵循投資者利益優(yōu)先原則，恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務，防范利益輸送和利益沖突；三是要求私募基金從業(yè)人員恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，具備從事基金業(yè)務所需的專業(yè)能力。該條規(guī)定充分體現(xiàn)了“賣者盡責，買者自負”的原則和精神，可以說“信義義務”的明確提出是本次修訂的一大亮點。

（二）全方位提升基金管理人的準入資質

本次私募新規(guī)，全方位提升基金管理人的準入資質，主要體現(xiàn)在：提升管理人的實繳資本，增強主要出資人、實控人的合規(guī)性要求，非特定情形下要求高管強制持股，進一步強化管理人及其出資人、實際控制人、高級管理人員和從業(yè)人員的專業(yè)經(jīng)驗及勝任能力，明確合規(guī)風控負責人不得擔任私募基金管理人的總經(jīng)理、執(zhí)行董事或者董事長、執(zhí)行事務合伙人及其委派代表等職務，并要求在自然人為實控人的情形下，實控人應當擔任私募基金管理人的法定代表人、高級管理人員或者執(zhí)行事務合伙人及其委派代表等。此外，協(xié)會私募新規(guī)進一步明確登記備案的辦理流程、時限和工作機制，全面提升工作規(guī)范性和透明度，明確行業(yè)預期。

協(xié)會私募新規(guī)對于私募基金管理人主要變化的項目如下：

（三）全流程規(guī)范私募基金，防范行業(yè)風險

本次私募新規(guī)對于私募基金從募、投、管、退四個方面進行規(guī)范，旨在進一步防范基金行業(yè)的風險，引導私募基金回歸本源，較之之前的規(guī)定，本次對私募基金的規(guī)范化要求的主要變化體現(xiàn)在如下方面：

三、關于私募新規(guī)的建議

隨著私募投資基金行業(yè)近些年的發(fā)展壯大，基金規(guī)模一直呈現(xiàn)上升趨勢，本次私募新規(guī)可以充分體現(xiàn)出自律部門鼓勵行業(yè)做大做強做精，嚴格限制“偽”私募，避免出現(xiàn)系統(tǒng)性風險的意圖。但是，在縱觀私募新規(guī)后，從行業(yè)的發(fā)展預期和實踐情況，筆者對本次私募新規(guī)亦具有一些反思和建議，主要如下：

（一）建議適當放寬私募基金管理人實控人的私募行業(yè)經(jīng)驗，鼓勵非上市民營企業(yè)參與私募投資基金行業(yè)，鼓勵家族辦公室等新型資產(chǎn)管理機構的發(fā)展

本次私募新規(guī)，要求私募證券/股權基金管理人具有金融機構、政府部門、事業(yè)單位、上市公司、國有企業(yè)、私募基金管理人等六類機構中具有相應的證券/股權類的高管或投資管理經(jīng)驗。但是，實踐中，作為私募基金管理人的實控人，并不必然具備上述六類機構任職的經(jīng)驗，但其可能是非上市的民營實業(yè)企業(yè)家或者高管人員，對于投資管理亦具有豐富的實踐經(jīng)驗，企業(yè)家通常兼具投資家身份。對于實控人的經(jīng)驗任職要求僅限于上述六類機構，可能會限制非上市民營企業(yè)的股東或者高管人員從事私募基金行業(yè)的問題，并不符合國家關于公平對待民營企業(yè)的相關政策要求。私募基金行業(yè)的發(fā)展壯大離不開眾多的民營實體企業(yè)，上市的民營企業(yè)畢竟還是少數(shù)，對于有意向且有能力從事私募投資基金行業(yè)的非上市民營企業(yè)的人員不宜予以過多限制。

其次，非上市的民營企業(yè)經(jīng)過多年積累發(fā)展，亦有可能成為富有家族，作為基金管理人的實際控制人，其有可能僅提供資金支持，并通過聘請各類專業(yè)人士打造專業(yè)的基金管理人，管理其家族資產(chǎn)，并逐漸形成單一的家族辦公室或者多家族辦公室。對于實控人的任職機構類型進行過多限制，并且強制要求實控人在基金管理人中擔任法定代表人或者主要高管等職務，并不利于家族辦公室此類新型資產(chǎn)管理機構的發(fā)展。

（二）建議適當放寬對股權類的高級管理人員的業(yè)績要求，鼓勵天使投資（或早期創(chuàng)業(yè)投資）、創(chuàng)業(yè)投資的發(fā)展

國家之所以鼓勵天使投資、創(chuàng)業(yè)投資的發(fā)展，主要系此類基金投向種子期、早期的風險較高的實業(yè)企業(yè)，通過此類基金扶助實業(yè)企業(yè)的發(fā)展。由于此類基金投資的風險較高，該類基金有可能經(jīng)常面臨虧損且無法退出，但目前要求新申請的私募股權基金管理人相關高級管理人員必須滿足投資金額、項目退出成功經(jīng)驗等條件，這不利于從事種子期、早期投資的私募基金的相關從業(yè)人員，難以起到正向鼓勵天使投資、創(chuàng)業(yè)投資的發(fā)展的作用。

（三）充分考慮在審以及正準備申報的相關私募基金管理人的過渡期問題

協(xié)會私募新規(guī)出臺前，部分私募基金管理人已經(jīng)提交至基金業(yè)協(xié)會系統(tǒng)或者正準備提交，前期已經(jīng)按照原有規(guī)定籌建完畢。如果本次私募新規(guī)頒布即生效且“一刀切斷”，在目前的經(jīng)濟形勢下，對于已經(jīng)籌建完成的私募基金管理人而言無益于雪上加霜，前期的籌建成本幾乎無法收回?；饦I(yè)協(xié)會在正式出臺私募新規(guī)時，建議考慮給予已經(jīng)再審和正準備申請的私募基金管理人的一定過渡期，給予行業(yè)的平穩(wěn)過渡。

協(xié)會私募新規(guī)是自律部門對于落實扶優(yōu)限劣，抓規(guī)范與促發(fā)展相結合措施的體現(xiàn)，旨在遵循私募基金法律法規(guī)制度框架的前提下，圍繞行業(yè)突出問題，進一步規(guī)范行業(yè)發(fā)展，其積極作用或意義無須多言。筆者更關心的是，在當前經(jīng)濟形勢下，如何“寬嚴有度”，如何平衡抓規(guī)范（監(jiān)管和自律）和促發(fā)展的關系。就任何一個行業(yè)而言，適度的監(jiān)管和自律作為外部治理的重要環(huán)節(jié)，不可或缺。但一個行業(yè)的長久健康發(fā)展，更需要這個行業(yè)群策群力，注重內(nèi)部治理，共同構建良好的行業(yè)治理體系。我們期待，以本次修訂征求意見為契機，行業(yè)主管部門能重塑行業(yè)治理體系，提振市場信心，推動私募基金行業(yè)的健康發(fā)展。

本文作者：

唐入川，德恒天津辦公室合伙人，基金業(yè)協(xié)會外聘專家；主要執(zhí)業(yè)領域為私募投資基金、企業(yè)重組、公司證券等，具有十余年的豐富經(jīng)驗。

郭衛(wèi)鋒，德恒北京辦公室合伙人，德恒財富管理業(yè)務中心主任委員，基金業(yè)協(xié)會外聘專家；主要執(zhí)業(yè)領域為私募基金、財富管理和上市等，郭律師擁有超過20年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，多次在“私募基金”、“財富管理”等領域入選知名法律媒體的推薦榜單。

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