#律師來(lái)幫忙#

楊春寶律師團(tuán)隊(duì)法律服務(wù)動(dòng)態(tài)

/ / 1、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)助力浦東引領(lǐng)區(qū)基金出資13億元認(rèn)購(gòu)長(zhǎng)三角二期基金份額

近日，長(zhǎng)三角二期基金完成首期募集，楊春寶律師團(tuán)隊(duì)代表浦東引領(lǐng)區(qū)產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金投資該基金。該基金由國(guó)方資本管理，楊律師團(tuán)隊(duì)受浦東引領(lǐng)區(qū)基金的委托，對(duì)國(guó)方資本以及擬設(shè)的長(zhǎng)三角二期基金進(jìn)行了全面法律盡職調(diào)查，同時(shí)，參與該基金的有限合伙協(xié)議（LPA）及附屬協(xié)議（SL）的談判。長(zhǎng)三角二期基金目標(biāo)規(guī)模100億元，其中浦東引領(lǐng)區(qū)基金出資13億元。

/ / 2、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)助力寶武綠碳基金投資某世界領(lǐng)先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應(yīng)商

近日，寶武綠碳基金與某世界領(lǐng)先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應(yīng)商達(dá)成協(xié)議，向其增資2億元。楊春寶律師團(tuán)隊(duì)助力寶武綠碳基金完成該筆投資。基于投融資雙方各種考慮，本次投資必須在基于合規(guī)前提下在較短的周期內(nèi)完成。楊律師團(tuán)隊(duì)接受委托后，克服疫情嚴(yán)格防控與突然放開造成的種種負(fù)面影響，參加了超高強(qiáng)度的法律盡職調(diào)查、股份認(rèn)購(gòu)協(xié)議及附屬協(xié)議的談判。

基金業(yè)協(xié)會(huì)各類公告和報(bào)告

中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“協(xié)會(huì)”）于2022年12月9日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有重慶正銀廣惠股權(quán)投資基金管理有限公司等27家私募基金管理人存在異常經(jīng)營(yíng)情形，且未能在書面通知發(fā)出后的3個(gè)月內(nèi)提交符合規(guī)定的專項(xiàng)法律意見書，協(xié)會(huì)將注銷該27家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場(chǎng)誠(chéng)信檔案數(shù)據(jù)庫(kù)。

協(xié)會(huì)于2022年12月13日發(fā)布《基金管理人綠色投資自評(píng)估報(bào)告（2022）》稱，2021年7月，根據(jù)《綠色投資指引（試行）》要求，協(xié)會(huì)面向資產(chǎn)管理類會(huì)員機(jī)構(gòu)開展了第四次自評(píng)估調(diào)查。本次自評(píng)估調(diào)查共獲得有效樣本712份。其中，收到私募證券基金管理人有效問(wèn)卷320份，私募股權(quán)基金管理人有效問(wèn)卷327份。就私募證券基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有55家機(jī)構(gòu)將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中31家機(jī)構(gòu)向投資者披露綠色投資戰(zhàn)略；在綠色投資制度建設(shè)方面，23家機(jī)構(gòu)表示已同時(shí)具備綠色投資研究、綠色表現(xiàn)評(píng)價(jià)和環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控處置能力；在綠色投資產(chǎn)品運(yùn)作方面，10家機(jī)構(gòu)共發(fā)行10只以綠色投資為目標(biāo)的產(chǎn)品。就私募股權(quán)創(chuàng)投基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有90家私募股權(quán)機(jī)構(gòu)將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中，65家機(jī)構(gòu)向投資者披露；在綠色投資制度建設(shè)方面，214家私募股權(quán)機(jī)構(gòu)開展綠色投資研究，分別有55家、36家和22家建立了正面、負(fù)面和“正面+負(fù)面”綠色表現(xiàn)評(píng)價(jià)方法，分別有65家、70家和39家建立了環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控機(jī)制、應(yīng)急處置機(jī)制和“監(jiān)控+應(yīng)急處置”機(jī)制；在綠色投資產(chǎn)品運(yùn)作方面，44家私募股權(quán)機(jī)構(gòu)發(fā)行過(guò)合計(jì)70只以綠色投資為目標(biāo)的產(chǎn)品。

協(xié)會(huì)于2022年12月30日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有天津天信股權(quán)投資管理有限公司等9家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會(huì)將注銷該9家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場(chǎng)誠(chéng)信檔案數(shù)據(jù)庫(kù)。

協(xié)會(huì)新規(guī)

1. 《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》

協(xié)會(huì)于2022年12月30日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“意見稿”）及配套指引，并向社會(huì)公開征求意見。意見稿系對(duì)2014年1月發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（“試行辦法”）進(jìn)行的修訂，并擬將試行辦法更名為“私募基金登記備案辦法”。具體而言，意見稿對(duì)試行辦法的主要修改體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，明確“依法合規(guī)、公開透明、便捷高效”的登記備案原則，強(qiáng)調(diào)“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的私募基金行業(yè)本源；第二，明確管理人登記標(biāo)準(zhǔn)，并適度提高規(guī)范要求；第三，明確私募基金“募、投、管、退”全生命流程制度安排，并對(duì)創(chuàng)投基金進(jìn)行明確界定；第四，增設(shè)“信息變更和報(bào)送”專章，強(qiáng)調(diào)持續(xù)信息披露和報(bào)送義務(wù)；第五，加強(qiáng)全流程自律管理，進(jìn)一步豐富自律管理手段。

此外，意見稿還有3份配套指引，分別針對(duì)私募基金管理人的基本經(jīng)營(yíng)要求（“1號(hào)指引”）、股東/合伙人/實(shí)際控制人（“2號(hào)指引”）、法定代表人/高管人員/執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表（“3號(hào)指引”）。其中，1號(hào)指引對(duì)私募基金管理人在主體資格、名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、資本金、高管持股、財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、人員、內(nèi)控制度、應(yīng)急預(yù)案、商業(yè)計(jì)劃書、禁業(yè)方面提出了明確、具體的要求，并規(guī)定了私募基金管理人不得從事的沖突業(yè)務(wù)，私募證券基金管理人外資持股比例事項(xiàng)，以及，私募基金管理人在協(xié)會(huì)登記備案電子系統(tǒng)的賬戶被鎖定的情形。2號(hào)指引對(duì)私募基金管理人在出資架構(gòu)方面、股東/實(shí)控人構(gòu)成方面（上市公司、金融機(jī)構(gòu)股東/實(shí)控人有具體要求和限制；資管產(chǎn)品不得成為實(shí)控人，且有持股比例限制；沖突業(yè)務(wù)出資人的持股比例限制）提出了要求；對(duì)意見稿中不得擔(dān)任管理人“董監(jiān)高”和執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表的情形進(jìn)行具體闡述；明確了公司型、合伙型、國(guó)資、外資私募基金管理人的實(shí)控人認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)共同實(shí)控人、無(wú)實(shí)控人的情形加以規(guī)定；分別對(duì)證券、股權(quán)基金管理人實(shí)控人提出了具體要求；明確變相轉(zhuǎn)移實(shí)控權(quán)的情形；對(duì)應(yīng)披露的關(guān)聯(lián)方和沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方加以明確。3號(hào)指引明確了證券、股權(quán)基金管理人高管人員的要求，包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人工作經(jīng)驗(yàn)，負(fù)責(zé)投資的高管人員業(yè)績(jī)，以及對(duì)合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的具體要求，還明確了靜默期、高管人員兼職和不得掛靠等事項(xiàng)。

2. 《中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律管理和紀(jì)律處分措施實(shí)施辦法》

協(xié)會(huì)于2022年12月30日發(fā)布《中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律管理和紀(jì)律處分措施實(shí)施辦法》。實(shí)施辦法分為總則，措施類型，裁量因素，實(shí)施程序，紀(jì)律處分的復(fù)核，送達(dá)、回避和公示，以及附則共計(jì)七章49條。值得一提的是，實(shí)施辦法用了近一半的條款（第17條至第38條共計(jì)22條）對(duì)實(shí)施程序進(jìn)行了重點(diǎn)規(guī)定。具體而言，實(shí)施程序共分為立案與檢查、自律管理措施的實(shí)施程序和紀(jì)律處分措施的實(shí)施程序三小節(jié)內(nèi)容。立案與檢查小節(jié)對(duì)違規(guī)線索來(lái)源、立案條件、處理結(jié)果，以及不適用立案程序的情形等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。自律管理措施的實(shí)施程序小節(jié)介紹了幾種自律管理措施，包括：談話提醒、書面警示、要求限期改正，增加內(nèi)部合規(guī)檢查次數(shù)，以及要求參加合規(guī)教育等措施。紀(jì)律處分措施的實(shí)施程序則明確了紀(jì)律處分事先告知書應(yīng)載明的主要內(nèi)容，自律管理對(duì)象的救濟(jì)權(quán)（申辯權(quán)和舉行聽證權(quán)，以及聽證程序），以及紀(jì)律處分決定書應(yīng)載明的主要內(nèi)容等。

監(jiān)管動(dòng)態(tài)

近期，協(xié)會(huì)黨委委員、副秘書長(zhǎng)黃麗萍在2022中國(guó)股權(quán)投資發(fā)展論壇上講話時(shí)指出：長(zhǎng)期資金（包括社?；?、企業(yè)年金、保險(xiǎn)資金和信托資金等）與私募股權(quán)基金的合作基礎(chǔ)日益穩(wěn)固，應(yīng)積極構(gòu)建長(zhǎng)期資金與私募股權(quán)行業(yè)相互支撐的可持續(xù)生態(tài)，此外，還應(yīng)以行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展開辟與長(zhǎng)期資金合作新空間。

典型判例

1. 在案涉投資決定系案涉基金投委會(huì)表決通過(guò)，且基金投資者無(wú)法證明案涉基金執(zhí)行事務(wù)合伙人在案涉投資項(xiàng)目的資金投出及投后管理過(guò)程中存在明顯過(guò)錯(cuò)的，則無(wú)法認(rèn)定案涉基金管理人存在怠于履行案涉基金執(zhí)行事務(wù)合伙人職責(zé)的行為

案件：甘肅科技投資集團(tuán)有限公司、青島圓融金融投資有限公司等侵害企業(yè)出資人權(quán)益糾紛【(2022)魯民終1882號(hào)】

主要事實(shí)：2017年10月，甘肅科投公司與青島圓融公司、甘肅低碳產(chǎn)業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）簽訂《甘肅低碳產(chǎn)業(yè)科技發(fā)展投資基金（有限合伙）之合伙協(xié)議》，協(xié)議中約定全體合伙人共同設(shè)立甘肅低碳基金。甘肅科投公司等三家公司系有限合伙人；青島圓融公司、甘肅低碳產(chǎn)業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）系普通合伙人。青島圓融公司擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。2017年11月，甘肅低碳基金投資決策委員會(huì)形成決議，向巨鵬食品公司投資3000萬(wàn)元；同日，甘肅低碳基金與張琇靈就目標(biāo)公司巨鵬食品公司簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》。2017年11月14日，甘肅低碳基金投資決策委員會(huì)形成決議，向暴風(fēng)統(tǒng)帥公司投資1億元。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司對(duì)張琇靈的借款采取相應(yīng)法律行動(dòng)，進(jìn)行清收等。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司采取相應(yīng)法律行動(dòng)，向暴風(fēng)控股公司及馮鑫提出向甘肅低碳基金履行還款及擔(dān)保義務(wù)等主張。2021年12月，甘肅科投公司向一審法院提起訴訟，認(rèn)為青島圓融公司作為執(zhí)行事務(wù)合伙人，怠于行使執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)力，侵犯了甘肅科投公司作為合伙人的合法權(quán)益，故要求青島圓融公司向甘肅低碳基金進(jìn)行賠償。一審法院判決駁回甘肅科投公司的訴訟請(qǐng)求，甘肅科投公司不服提出上訴。

裁判觀點(diǎn)：二審法院認(rèn)為甘肅科投公司應(yīng)舉證證明青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務(wù)合伙人職責(zé)的行為。案涉兩筆投資是青島圓融公司根據(jù)甘肅低碳基金的投資決策委員會(huì)的決議所進(jìn)行的投資，且甘肅科投公司所委派的投資決策委員會(huì)委員也在決議中簽字同意，并且，沒有證據(jù)證明案涉兩筆投資超出協(xié)議方向及經(jīng)營(yíng)范圍，應(yīng)當(dāng)由合伙人大會(huì)審議并作出決議。對(duì)于青島圓融公司是否怠于及時(shí)主張債權(quán)的問(wèn)題，案涉兩筆投資到期后，青島圓融公司采取了適當(dāng)?shù)拇咭f(xié)調(diào)展期等措施，之所以未對(duì)案涉兩筆投資提起訴訟，系其基于訴訟成本等綜合考慮，甘肅科投公司并不能證明青島圓融公司存在主觀過(guò)錯(cuò)。故，本案現(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務(wù)合伙人職責(zé)的行為，也即甘肅科投公司無(wú)法證明青島圓融公司在案涉兩筆投資款的投出及投后管理過(guò)程中存在明顯過(guò)錯(cuò)。

2.基金投資者與基金管理人之間并非借貸關(guān)系，并且，基金投資者的可分配收益在基金完成清算之前尚未確定（即其對(duì)管理人的債權(quán)無(wú)法確定），因此基金投資者無(wú)權(quán)行使債權(quán)人代位權(quán)來(lái)主張案涉基金對(duì)第三方的債權(quán)

案件：劉魯與北京利華鎮(zhèn)元科技有限公司債權(quán)人代位權(quán)糾紛【(2022)京03民終10389號(hào)】

主要事實(shí)：2018年5月，劉魯與華鎮(zhèn)公司、上海銀行股份有限公司北京分行簽訂《基金合同》，約定：劉魯投資華鎮(zhèn)公司管理的國(guó)企混改1號(hào)收益權(quán)私募基金。本基金全部財(cái)產(chǎn)用于受讓利華公司所合法持有的合伙企業(yè)16%的有限合伙份額收益權(quán)，進(jìn)而間接持有中車公司0.5792%的股權(quán)收益權(quán)。2019年9月，利華公司向劉魯出具《國(guó)企混改1號(hào)收益權(quán)私募基金客戶認(rèn)購(gòu)份額確認(rèn)函》，證明劉魯于2018年5月認(rèn)購(gòu)本基金，投資金額占比本基金募集總額2.5%，進(jìn)而間接擁有中車公司0.0289%的股權(quán)收益權(quán)。另，由利華公司向華鎮(zhèn)公司出具的《有限合伙份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購(gòu)承諾函》載明：我司承諾到期回購(gòu)貴司所持有的有限合伙份額收益權(quán)。此后，華鎮(zhèn)公司未向利華公司主張回購(gòu)。劉魯遂以華鎮(zhèn)公司怠于向利華公司主張到期債權(quán)為由，向一審法院起訴請(qǐng)求，要求利華公司向劉魯支付投資款本金和投資收益。一審法院判決駁回劉魯?shù)娜吭V訟請(qǐng)求。劉魯不服提出上訴。

裁判觀點(diǎn)：二審法院認(rèn)為本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為劉魯是否有權(quán)行使債權(quán)人代位權(quán)。劉魯于本案中向利華公司行使債權(quán)人代位權(quán)，前提是劉魯對(duì)華鎮(zhèn)公司存在合法有效的到期債權(quán)，且該債權(quán)需確定。劉魯與華鎮(zhèn)公司簽訂的《基金合同》多處揭示基金投資的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，亦約定了基金收益的不同方案，且并無(wú)華鎮(zhèn)公司對(duì)劉魯保本保收益的承諾和約定。劉魯以此為由主張其與華鎮(zhèn)公司之間形成借貸關(guān)系，依據(jù)不足。其次，涉案基金現(xiàn)已到期，但并未進(jìn)行清算，劉魯作為投資人的可分配收益并未確定，其對(duì)華鎮(zhèn)公司的債權(quán)并未確定。故劉魯于本案行使債權(quán)人代位權(quán)，要求利華公司向其支付投資款本金及投資收益，于法無(wú)據(jù)，一審法院未予支持，并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。

作者簡(jiǎn)介

楊春寶律師

一級(jí)律師

大成（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人

電郵：

chambers.yang@dentons.cn

北京大成（上海）律師事務(wù)所私募股權(quán)與投資基金專業(yè)組牽頭人、TMT行業(yè)組牽頭人，大成中國(guó)區(qū)科技文化休閑娛樂專業(yè)委員會(huì)副主任，上海涉外法律人才庫(kù)成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。

楊律師執(zhí)業(yè)27年，長(zhǎng)期從事私募基金、投融資、并購(gòu)法律服務(wù)，涵蓋TMT、大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次受到The Legal 500和Asia Law Profiles的特別推薦或點(diǎn)評(píng)，2016年起連續(xù)入選國(guó)際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國(guó)業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國(guó)年度公司法專家”稱號(hào)，多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國(guó)TMT律師大獎(jiǎng)"和“中國(guó)并購(gòu)律師大獎(jiǎng)"等獎(jiǎng)項(xiàng)。具有上市公司獨(dú)立董事任職資格，系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院兼職導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國(guó)經(jīng)營(yíng)人才培訓(xùn)班講師。出版《企業(yè)全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評(píng)析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)椋汗尽⑼顿Y并購(gòu)和私募基金，資本市場(chǎng)，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭(zhēng)議解決。

作者簡(jiǎn)介

孫瑱律師

大成（上海）律師事務(wù)所合伙人

電郵：

sun.zhen@dentons.cn

孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國(guó)沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強(qiáng)企業(yè)擔(dān)任全球、亞太區(qū)或中國(guó)區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運(yùn)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語(yǔ)溝通和協(xié)調(diào)能力。孫律師出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》并發(fā)表數(shù)十篇并購(gòu)、基金、電商領(lǐng)域的文章。孫律師擅長(zhǎng)領(lǐng)域?yàn)椋核侥脊蓹?quán)投資、企業(yè)并購(gòu)、電商和勞動(dòng)法律事務(wù)。

法律橋團(tuán)隊(duì)系列專著

法律橋團(tuán)隊(duì)自2007年起已經(jīng)出版專著16本（含再版）:

《企業(yè)全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評(píng)析》

《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》

《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》

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