74901/10
#律師來幫忙#楊春寶律師團隊法律服務動態(tài)
/ / 1、楊春寶律師團隊助力浦東引領區(qū)基金出資13億元認購長三角二期基金份額
近日，長三角二期基金完成首期募集，楊春寶律師團隊代表浦東引領區(qū)產業(yè)發(fā)展基金投資該基金。該基金由國方資本管理，楊律師團隊受浦東引領區(qū)基金的委托，對國方資本以及擬設的長三角二期基金進行了全面法律盡職調查，同時，參與該基金的有限合伙協(xié)議（LPA）及附屬協(xié)議（SL）的談判。長三角二期基金目標規(guī)模100億元，其中浦東引領區(qū)基金出資13億元。
/ / 2、楊春寶律師團隊助力寶武綠碳基金投資某世界領先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應商
近日，寶武綠碳基金與某世界領先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應商達成協(xié)議，向其增資2億元。楊春寶律師團隊助力寶武綠碳基金完成該筆投資?；谕度谫Y雙方各種考慮，本次投資必須在基于合規(guī)前提下在較短的周期內完成。楊律師團隊接受委托后，克服疫情嚴格防控與突然放開造成的種種負面影響，參加了超高強度的法律盡職調查、股份認購協(xié)議及附屬協(xié)議的談判。
基金業(yè)協(xié)會各類公告和報告
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“協(xié)會”）于2022年12月9日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有重慶正銀廣惠股權投資基金管理有限公司等27家私募基金管理人存在異常經營情形，且未能在書面通知發(fā)出后的3個月內提交符合規(guī)定的專項法律意見書，協(xié)會將注銷該27家機構的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據庫。
協(xié)會于2022年12月13日發(fā)布《基金管理人綠色投資自評估報告（2022）》稱，2021年7月，根據《綠色投資指引（試行）》要求，協(xié)會面向資產管理類會員機構開展了第四次自評估調查。本次自評估調查共獲得有效樣本712份。其中，收到私募證券基金管理人有效問卷320份，私募股權基金管理人有效問卷327份。就私募證券基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有55家機構將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中31家機構向投資者披露綠色投資戰(zhàn)略；在綠色投資制度建設方面，23家機構表示已同時具備綠色投資研究、綠色表現(xiàn)評價和環(huán)境風險監(jiān)控處置能力；在綠色投資產品運作方面，10家機構共發(fā)行10只以綠色投資為目標的產品。就私募股權創(chuàng)投基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有90家私募股權機構將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中，65家機構向投資者披露；在綠色投資制度建設方面，214家私募股權機構開展綠色投資研究，分別有55家、36家和22家建立了正面、負面和“正面+負面”綠色表現(xiàn)評價方法，分別有65家、70家和39家建立了環(huán)境風險監(jiān)控機制、應急處置機制和“監(jiān)控+應急處置”機制；在綠色投資產品運作方面，44家私募股權機構發(fā)行過合計70只以綠色投資為目標的產品。協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有天津天信股權投資管理有限公司等9家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會將注銷該9家機構的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據庫。
協(xié)會新規(guī)
1. 《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“意見稿”）及配套指引，并向社會公開征求意見。意見稿系對2014年1月發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（“試行辦法”）進行的修訂，并擬將試行辦法更名為“私募基金登記備案辦法”。具體而言，意見稿對試行辦法的主要修改體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，明確“依法合規(guī)、公開透明、便捷高效”的登記備案原則，強調“賣者盡責、買者自負”的私募基金行業(yè)本源；第二，明確管理人登記標準，并適度提高規(guī)范要求；第三，明確私募基金“募、投、管、退”全生命流程制度安排，并對創(chuàng)投基金進行明確界定；第四，增設“信息變更和報送”專章，強調持續(xù)信息披露和報送義務；第五，加強全流程自律管理，進一步豐富自律管理手段。
此外，意見稿還有3份配套指引，分別針對私募基金管理人的基本經營要求（“1號指引”）、股東/合伙人/實際控制人（“2號指引”）、法定代表人/高管人員/執(zhí)行事務合伙人及其委派代表（“3號指引”）。其中，1號指引對私募基金管理人在主體資格、名稱、經營范圍、資本金、高管持股、財務狀況、經營場所、人員、內控制度、應急預案、商業(yè)計劃書、禁業(yè)方面提出了明確、具體的要求，并規(guī)定了私募基金管理人不得從事的沖突業(yè)務，私募證券基金管理人外資持股比例事項，以及，私募基金管理人在協(xié)會登記備案電子系統(tǒng)的賬戶被鎖定的情形。2號指引對私募基金管理人在出資架構方面、股東/實控人構成方面（上市公司、金融機構股東/實控人有具體要求和限制；資管產品不得成為實控人，且有持股比例限制；沖突業(yè)務出資人的持股比例限制）提出了要求；對意見稿中不得擔任管理人“董監(jiān)高”和執(zhí)行事務合伙人及其委派代表的情形進行具體闡述；明確了公司型、合伙型、國資、外資私募基金管理人的實控人認定標準，對共同實控人、無實控人的情形加以規(guī)定；分別對證券、股權基金管理人實控人提出了具體要求；明確變相轉移實控權的情形；對應披露的關聯(lián)方和沖突業(yè)務關聯(lián)方加以明確。3號指引明確了證券、股權基金管理人高管人員的要求，包括法定代表人/執(zhí)行事務合伙人工作經驗，負責投資的高管人員業(yè)績，以及對合規(guī)風控負責人的具體要求，還明確了靜默期、高管人員兼職和不得掛靠等事項。2. 《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律管理和紀律處分措施實施辦法》協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律管理和紀律處分措施實施辦法》。實施辦法分為總則，措施類型，裁量因素，實施程序，紀律處分的復核，送達、回避和公示，以及附則共計七章49條。值得一提的是，實施辦法用了近一半的條款（第17條至第38條共計22條）對實施程序進行了重點規(guī)定。具體而言，實施程序共分為立案與檢查、自律管理措施的實施程序和紀律處分措施的實施程序三小節(jié)內容。立案與檢查小節(jié)對違規(guī)線索來源、立案條件、處理結果，以及不適用立案程序的情形等內容進行了規(guī)定。自律管理措施的實施程序小節(jié)介紹了幾種自律管理措施，包括：談話提醒、書面警示、要求限期改正，增加內部合規(guī)檢查次數(shù)，以及要求參加合規(guī)教育等措施。紀律處分措施的實施程序則明確了紀律處分事先告知書應載明的主要內容，自律管理對象的救濟權（申辯權和舉行聽證權，以及聽證程序），以及紀律處分決定書應載明的主要內容等。
監(jiān)管動態(tài)
近期，協(xié)會黨委委員、副秘書長黃麗萍在2022中國股權投資發(fā)展論壇上講話時指出：長期資金（包括社?；?、企業(yè)年金、保險資金和信托資金等）與私募股權基金的合作基礎日益穩(wěn)固，應積極構建長期資金與私募股權行業(yè)相互支撐的可持續(xù)生態(tài)，此外，還應以行業(yè)高質量發(fā)展開辟與長期資金合作新空間。
典型判例
1. 在案涉投資決定系案涉基金投委會表決通過，且基金投資者無法證明案涉基金執(zhí)行事務合伙人在案涉投資項目的資金投出及投后管理過程中存在明顯過錯的，則無法認定案涉基金管理人存在怠于履行案涉基金執(zhí)行事務合伙人職責的行為
案件：甘肅科技投資集團有限公司、青島圓融金融投資有限公司等侵害企業(yè)出資人權益糾紛【(2022)魯民終1882號】主要事實：2017年10月，甘肅科投公司與青島圓融公司、甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）簽訂《甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金（有限合伙）之合伙協(xié)議》，協(xié)議中約定全體合伙人共同設立甘肅低碳基金。甘肅科投公司等三家公司系有限合伙人；青島圓融公司、甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）系普通合伙人。青島圓融公司擔任執(zhí)行事務合伙人。2017年11月，甘肅低碳基金投資決策委員會形成決議，向巨鵬食品公司投資3000萬元；同日，甘肅低碳基金與張琇靈就目標公司巨鵬食品公司簽訂《股份轉讓協(xié)議》及《股份轉讓協(xié)議之補充協(xié)議》。2017年11月14日，甘肅低碳基金投資決策委員會形成決議，向暴風統(tǒng)帥公司投資1億元。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司對張琇靈的借款采取相應法律行動，進行清收等。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司采取相應法律行動，向暴風控股公司及馮鑫提出向甘肅低碳基金履行還款及擔保義務等主張。2021年12月，甘肅科投公司向一審法院提起訴訟，認為青島圓融公司作為執(zhí)行事務合伙人，怠于行使執(zhí)行事務合伙人權力，侵犯了甘肅科投公司作為合伙人的合法權益，故要求青島圓融公司向甘肅低碳基金進行賠償。一審法院判決駁回甘肅科投公司的訴訟請求，甘肅科投公司不服提出上訴。
裁判觀點：二審法院認為甘肅科投公司應舉證證明青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務合伙人職責的行為。案涉兩筆投資是青島圓融公司根據甘肅低碳基金的投資決策委員會的決議所進行的投資，且甘肅科投公司所委派的投資決策委員會委員也在決議中簽字同意，并且，沒有證據證明案涉兩筆投資超出協(xié)議方向及經營范圍，應當由合伙人大會審議并作出決議。對于青島圓融公司是否怠于及時主張債權的問題，案涉兩筆投資到期后，青島圓融公司采取了適當?shù)拇咭?、協(xié)調展期等措施，之所以未對案涉兩筆投資提起訴訟，系其基于訴訟成本等綜合考慮，甘肅科投公司并不能證明青島圓融公司存在主觀過錯。故，本案現(xiàn)有證據不足以證實青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務合伙人職責的行為，也即甘肅科投公司無法證明青島圓融公司在案涉兩筆投資款的投出及投后管理過程中存在明顯過錯。
2.基金投資者與基金管理人之間并非借貸關系，并且，基金投資者的可分配收益在基金完成清算之前尚未確定（即其對管理人的債權無法確定），因此基金投資者無權行使債權人代位權來主張案涉基金對第三方的債權
案件：劉魯與北京利華鎮(zhèn)元科技有限公司債權人代位權糾紛【(2022)京03民終10389號】主要事實：2018年5月，劉魯與華鎮(zhèn)公司、上海銀行股份有限公司北京分行簽訂《基金合同》，約定：劉魯投資華鎮(zhèn)公司管理的國企混改1號收益權私募基金。本基金全部財產用于受讓利華公司所合法持有的合伙企業(yè)16%的有限合伙份額收益權，進而間接持有中車公司0.5792%的股權收益權。2019年9月，利華公司向劉魯出具《國企混改1號收益權私募基金客戶認購份額確認函》，證明劉魯于2018年5月認購本基金，投資金額占比本基金募集總額2.5%，進而間接擁有中車公司0.0289%的股權收益權。另，由利華公司向華鎮(zhèn)公司出具的《有限合伙份額收益權轉讓及回購承諾函》載明：我司承諾到期回購貴司所持有的有限合伙份額收益權。此后，華鎮(zhèn)公司未向利華公司主張回購。劉魯遂以華鎮(zhèn)公司怠于向利華公司主張到期債權為由，向一審法院起訴請求，要求利華公司向劉魯支付投資款本金和投資收益。一審法院判決駁回劉魯?shù)娜吭V訟請求。劉魯不服提出上訴。
裁判觀點：二審法院認為本案二審爭議焦點為劉魯是否有權行使債權人代位權。劉魯于本案中向利華公司行使債權人代位權，前提是劉魯對華鎮(zhèn)公司存在合法有效的到期債權，且該債權需確定。劉魯與華鎮(zhèn)公司簽訂的《基金合同》多處揭示基金投資的相關風險，亦約定了基金收益的不同方案，且并無華鎮(zhèn)公司對劉魯保本保收益的承諾和約定。劉魯以此為由主張其與華鎮(zhèn)公司之間形成借貸關系，依據不足。其次，涉案基金現(xiàn)已到期，但并未進行清算，劉魯作為投資人的可分配收益并未確定，其對華鎮(zhèn)公司的債權并未確定。故劉魯于本案行使債權人代位權，要求利華公司向其支付投資款本金及投資收益，于法無據，一審法院未予支持，并無不當，本院予以維持。
作者簡介楊春寶律師一級律師大成（上海）律師事務所高級合伙人
電郵：chambers.yang@dentons.cn北京大成（上海）律師事務所私募股權與投資基金專業(yè)組牽頭人、TMT行業(yè)組牽頭人，大成中國區(qū)科技文化休閑娛樂專業(yè)委員會副主任，上海涉外法律人才庫成員。復旦大學法學學士（1992）、悉尼科技大學法學碩士（2001）、華東政法大學法律碩士（2001）。楊律師執(zhí)業(yè)27年，長期從事私募基金、投融資、并購法律服務，涵蓋TMT、大金融、大健康、房地產和基礎設施、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次受到The Legal 500和Asia Law Profiles的特別推薦或點評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號，多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國TMT律師大獎"和“中國并購律師大獎"等獎項。具有上市公司獨立董事任職資格，系華東理工大學法學院兼職教授、復旦大學法學院兼職導師、華東政法大學兼職研究生導師、上海交通大學私募總裁班講師、上海市商務委跨國經營人才培訓班講師。出版《企業(yè)全程法律風險防控實務操作與案例評析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》《私募股權投資基金風險防控操作實務》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領域為：公司、投資并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產和建筑工程，以及上述領域的爭議解決。作者簡介孫瑱律師大成（上海）律師事務所合伙人電郵：sun.zhen@dentons.cn孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強企業(yè)擔任全球、亞太區(qū)或中國區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運營管理經驗，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調能力。孫律師出版《私募股權投資基金風險防控操作實務》并發(fā)表數(shù)十篇并購、基金、電商領域的文章。孫律師擅長領域為：私募股權投資、企業(yè)并購、電商和勞動法律事務。
法律橋團隊系列專著法律橋團隊自2007年起已經出版專著16本（含再版）:《企業(yè)全程法律風險防控實務操作與案例評析》《私募股權投資基金風險防控操作實務》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》......................
/ / 1、楊春寶律師團隊助力浦東引領區(qū)基金出資13億元認購長三角二期基金份額
近日，長三角二期基金完成首期募集，楊春寶律師團隊代表浦東引領區(qū)產業(yè)發(fā)展基金投資該基金。該基金由國方資本管理，楊律師團隊受浦東引領區(qū)基金的委托，對國方資本以及擬設的長三角二期基金進行了全面法律盡職調查，同時，參與該基金的有限合伙協(xié)議（LPA）及附屬協(xié)議（SL）的談判。長三角二期基金目標規(guī)模100億元，其中浦東引領區(qū)基金出資13億元。
/ / 2、楊春寶律師團隊助力寶武綠碳基金投資某世界領先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應商
近日，寶武綠碳基金與某世界領先的液態(tài)食品裝備“交鑰匙工程”供應商達成協(xié)議，向其增資2億元。楊春寶律師團隊助力寶武綠碳基金完成該筆投資?；谕度谫Y雙方各種考慮，本次投資必須在基于合規(guī)前提下在較短的周期內完成。楊律師團隊接受委托后，克服疫情嚴格防控與突然放開造成的種種負面影響，參加了超高強度的法律盡職調查、股份認購協(xié)議及附屬協(xié)議的談判。
基金業(yè)協(xié)會各類公告和報告
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“協(xié)會”）于2022年12月9日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有重慶正銀廣惠股權投資基金管理有限公司等27家私募基金管理人存在異常經營情形，且未能在書面通知發(fā)出后的3個月內提交符合規(guī)定的專項法律意見書，協(xié)會將注銷該27家機構的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據庫。
協(xié)會于2022年12月13日發(fā)布《基金管理人綠色投資自評估報告（2022）》稱，2021年7月，根據《綠色投資指引（試行）》要求，協(xié)會面向資產管理類會員機構開展了第四次自評估調查。本次自評估調查共獲得有效樣本712份。其中，收到私募證券基金管理人有效問卷320份，私募股權基金管理人有效問卷327份。就私募證券基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有55家機構將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中31家機構向投資者披露綠色投資戰(zhàn)略；在綠色投資制度建設方面，23家機構表示已同時具備綠色投資研究、綠色表現(xiàn)評價和環(huán)境風險監(jiān)控處置能力；在綠色投資產品運作方面，10家機構共發(fā)行10只以綠色投資為目標的產品。就私募股權創(chuàng)投基金管理人而言，在綠色投資戰(zhàn)略管理方面，有90家私募股權機構將“綠色投資”明文納入公司戰(zhàn)略，其中，65家機構向投資者披露；在綠色投資制度建設方面，214家私募股權機構開展綠色投資研究，分別有55家、36家和22家建立了正面、負面和“正面+負面”綠色表現(xiàn)評價方法，分別有65家、70家和39家建立了環(huán)境風險監(jiān)控機制、應急處置機制和“監(jiān)控+應急處置”機制；在綠色投資產品運作方面，44家私募股權機構發(fā)行過合計70只以綠色投資為目標的產品。協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有天津天信股權投資管理有限公司等9家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會將注銷該9家機構的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據庫。
協(xié)會新規(guī)
1. 《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“意見稿”）及配套指引，并向社會公開征求意見。意見稿系對2014年1月發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（“試行辦法”）進行的修訂，并擬將試行辦法更名為“私募基金登記備案辦法”。具體而言，意見稿對試行辦法的主要修改體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，明確“依法合規(guī)、公開透明、便捷高效”的登記備案原則，強調“賣者盡責、買者自負”的私募基金行業(yè)本源；第二，明確管理人登記標準，并適度提高規(guī)范要求；第三，明確私募基金“募、投、管、退”全生命流程制度安排，并對創(chuàng)投基金進行明確界定；第四，增設“信息變更和報送”專章，強調持續(xù)信息披露和報送義務；第五，加強全流程自律管理，進一步豐富自律管理手段。
此外，意見稿還有3份配套指引，分別針對私募基金管理人的基本經營要求（“1號指引”）、股東/合伙人/實際控制人（“2號指引”）、法定代表人/高管人員/執(zhí)行事務合伙人及其委派代表（“3號指引”）。其中，1號指引對私募基金管理人在主體資格、名稱、經營范圍、資本金、高管持股、財務狀況、經營場所、人員、內控制度、應急預案、商業(yè)計劃書、禁業(yè)方面提出了明確、具體的要求，并規(guī)定了私募基金管理人不得從事的沖突業(yè)務，私募證券基金管理人外資持股比例事項，以及，私募基金管理人在協(xié)會登記備案電子系統(tǒng)的賬戶被鎖定的情形。2號指引對私募基金管理人在出資架構方面、股東/實控人構成方面（上市公司、金融機構股東/實控人有具體要求和限制；資管產品不得成為實控人，且有持股比例限制；沖突業(yè)務出資人的持股比例限制）提出了要求；對意見稿中不得擔任管理人“董監(jiān)高”和執(zhí)行事務合伙人及其委派代表的情形進行具體闡述；明確了公司型、合伙型、國資、外資私募基金管理人的實控人認定標準，對共同實控人、無實控人的情形加以規(guī)定；分別對證券、股權基金管理人實控人提出了具體要求；明確變相轉移實控權的情形；對應披露的關聯(lián)方和沖突業(yè)務關聯(lián)方加以明確。3號指引明確了證券、股權基金管理人高管人員的要求，包括法定代表人/執(zhí)行事務合伙人工作經驗，負責投資的高管人員業(yè)績，以及對合規(guī)風控負責人的具體要求，還明確了靜默期、高管人員兼職和不得掛靠等事項。2. 《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律管理和紀律處分措施實施辦法》協(xié)會于2022年12月30日發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律管理和紀律處分措施實施辦法》。實施辦法分為總則，措施類型，裁量因素，實施程序，紀律處分的復核，送達、回避和公示，以及附則共計七章49條。值得一提的是，實施辦法用了近一半的條款（第17條至第38條共計22條）對實施程序進行了重點規(guī)定。具體而言，實施程序共分為立案與檢查、自律管理措施的實施程序和紀律處分措施的實施程序三小節(jié)內容。立案與檢查小節(jié)對違規(guī)線索來源、立案條件、處理結果，以及不適用立案程序的情形等內容進行了規(guī)定。自律管理措施的實施程序小節(jié)介紹了幾種自律管理措施，包括：談話提醒、書面警示、要求限期改正，增加內部合規(guī)檢查次數(shù)，以及要求參加合規(guī)教育等措施。紀律處分措施的實施程序則明確了紀律處分事先告知書應載明的主要內容，自律管理對象的救濟權（申辯權和舉行聽證權，以及聽證程序），以及紀律處分決定書應載明的主要內容等。
監(jiān)管動態(tài)
近期，協(xié)會黨委委員、副秘書長黃麗萍在2022中國股權投資發(fā)展論壇上講話時指出：長期資金（包括社?；?、企業(yè)年金、保險資金和信托資金等）與私募股權基金的合作基礎日益穩(wěn)固，應積極構建長期資金與私募股權行業(yè)相互支撐的可持續(xù)生態(tài)，此外，還應以行業(yè)高質量發(fā)展開辟與長期資金合作新空間。
典型判例
1. 在案涉投資決定系案涉基金投委會表決通過，且基金投資者無法證明案涉基金執(zhí)行事務合伙人在案涉投資項目的資金投出及投后管理過程中存在明顯過錯的，則無法認定案涉基金管理人存在怠于履行案涉基金執(zhí)行事務合伙人職責的行為
案件：甘肅科技投資集團有限公司、青島圓融金融投資有限公司等侵害企業(yè)出資人權益糾紛【(2022)魯民終1882號】主要事實：2017年10月，甘肅科投公司與青島圓融公司、甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）簽訂《甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金（有限合伙）之合伙協(xié)議》，協(xié)議中約定全體合伙人共同設立甘肅低碳基金。甘肅科投公司等三家公司系有限合伙人；青島圓融公司、甘肅低碳產業(yè)科技發(fā)展投資基金管理中心（有限合伙）系普通合伙人。青島圓融公司擔任執(zhí)行事務合伙人。2017年11月，甘肅低碳基金投資決策委員會形成決議，向巨鵬食品公司投資3000萬元；同日，甘肅低碳基金與張琇靈就目標公司巨鵬食品公司簽訂《股份轉讓協(xié)議》及《股份轉讓協(xié)議之補充協(xié)議》。2017年11月14日，甘肅低碳基金投資決策委員會形成決議，向暴風統(tǒng)帥公司投資1億元。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司對張琇靈的借款采取相應法律行動，進行清收等。2021年11月，甘肅科投公司向青島圓融公司發(fā)送函件，要求青島圓融公司采取相應法律行動，向暴風控股公司及馮鑫提出向甘肅低碳基金履行還款及擔保義務等主張。2021年12月，甘肅科投公司向一審法院提起訴訟，認為青島圓融公司作為執(zhí)行事務合伙人，怠于行使執(zhí)行事務合伙人權力，侵犯了甘肅科投公司作為合伙人的合法權益，故要求青島圓融公司向甘肅低碳基金進行賠償。一審法院判決駁回甘肅科投公司的訴訟請求，甘肅科投公司不服提出上訴。
裁判觀點：二審法院認為甘肅科投公司應舉證證明青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務合伙人職責的行為。案涉兩筆投資是青島圓融公司根據甘肅低碳基金的投資決策委員會的決議所進行的投資，且甘肅科投公司所委派的投資決策委員會委員也在決議中簽字同意，并且，沒有證據證明案涉兩筆投資超出協(xié)議方向及經營范圍，應當由合伙人大會審議并作出決議。對于青島圓融公司是否怠于及時主張債權的問題，案涉兩筆投資到期后，青島圓融公司采取了適當?shù)拇咭?、協(xié)調展期等措施，之所以未對案涉兩筆投資提起訴訟，系其基于訴訟成本等綜合考慮，甘肅科投公司并不能證明青島圓融公司存在主觀過錯。故，本案現(xiàn)有證據不足以證實青島圓融公司存在怠于履行執(zhí)行事務合伙人職責的行為，也即甘肅科投公司無法證明青島圓融公司在案涉兩筆投資款的投出及投后管理過程中存在明顯過錯。
2.基金投資者與基金管理人之間并非借貸關系，并且，基金投資者的可分配收益在基金完成清算之前尚未確定（即其對管理人的債權無法確定），因此基金投資者無權行使債權人代位權來主張案涉基金對第三方的債權
案件：劉魯與北京利華鎮(zhèn)元科技有限公司債權人代位權糾紛【(2022)京03民終10389號】主要事實：2018年5月，劉魯與華鎮(zhèn)公司、上海銀行股份有限公司北京分行簽訂《基金合同》，約定：劉魯投資華鎮(zhèn)公司管理的國企混改1號收益權私募基金。本基金全部財產用于受讓利華公司所合法持有的合伙企業(yè)16%的有限合伙份額收益權，進而間接持有中車公司0.5792%的股權收益權。2019年9月，利華公司向劉魯出具《國企混改1號收益權私募基金客戶認購份額確認函》，證明劉魯于2018年5月認購本基金，投資金額占比本基金募集總額2.5%，進而間接擁有中車公司0.0289%的股權收益權。另，由利華公司向華鎮(zhèn)公司出具的《有限合伙份額收益權轉讓及回購承諾函》載明：我司承諾到期回購貴司所持有的有限合伙份額收益權。此后，華鎮(zhèn)公司未向利華公司主張回購。劉魯遂以華鎮(zhèn)公司怠于向利華公司主張到期債權為由，向一審法院起訴請求，要求利華公司向劉魯支付投資款本金和投資收益。一審法院判決駁回劉魯?shù)娜吭V訟請求。劉魯不服提出上訴。
裁判觀點：二審法院認為本案二審爭議焦點為劉魯是否有權行使債權人代位權。劉魯于本案中向利華公司行使債權人代位權，前提是劉魯對華鎮(zhèn)公司存在合法有效的到期債權，且該債權需確定。劉魯與華鎮(zhèn)公司簽訂的《基金合同》多處揭示基金投資的相關風險，亦約定了基金收益的不同方案，且并無華鎮(zhèn)公司對劉魯保本保收益的承諾和約定。劉魯以此為由主張其與華鎮(zhèn)公司之間形成借貸關系，依據不足。其次，涉案基金現(xiàn)已到期，但并未進行清算，劉魯作為投資人的可分配收益并未確定，其對華鎮(zhèn)公司的債權并未確定。故劉魯于本案行使債權人代位權，要求利華公司向其支付投資款本金及投資收益，于法無據，一審法院未予支持，并無不當，本院予以維持。
作者簡介楊春寶律師一級律師大成（上海）律師事務所高級合伙人
電郵：chambers.yang@dentons.cn北京大成（上海）律師事務所私募股權與投資基金專業(yè)組牽頭人、TMT行業(yè)組牽頭人，大成中國區(qū)科技文化休閑娛樂專業(yè)委員會副主任，上海涉外法律人才庫成員。復旦大學法學學士（1992）、悉尼科技大學法學碩士（2001）、華東政法大學法律碩士（2001）。楊律師執(zhí)業(yè)27年，長期從事私募基金、投融資、并購法律服務，涵蓋TMT、大金融、大健康、房地產和基礎設施、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次受到The Legal 500和Asia Law Profiles的特別推薦或點評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號，多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國TMT律師大獎"和“中國并購律師大獎"等獎項。具有上市公司獨立董事任職資格，系華東理工大學法學院兼職教授、復旦大學法學院兼職導師、華東政法大學兼職研究生導師、上海交通大學私募總裁班講師、上海市商務委跨國經營人才培訓班講師。出版《企業(yè)全程法律風險防控實務操作與案例評析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》《私募股權投資基金風險防控操作實務》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領域為：公司、投資并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產和建筑工程，以及上述領域的爭議解決。作者簡介孫瑱律師大成（上海）律師事務所合伙人電郵：sun.zhen@dentons.cn孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強企業(yè)擔任全球、亞太區(qū)或中國區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運營管理經驗，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調能力。孫律師出版《私募股權投資基金風險防控操作實務》并發(fā)表數(shù)十篇并購、基金、電商領域的文章。孫律師擅長領域為：私募股權投資、企業(yè)并購、電商和勞動法律事務。法律橋團隊系列專著法律橋團隊自2007年起已經出版專著16本（含再版）:《企業(yè)全程法律風險防控實務操作與案例評析》《私募股權投資基金風險防控操作實務》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》......................
