廣東青獅云岸律師事務(wù)所 朱志煒 羅錦榮

2022年12月30日，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（下稱“《征求意見稿》”）及配套指引，并向社會(huì)公開征求意見。

自2014年《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（下稱“《試行辦法》”）頒布以來，中基協(xié)通過陸續(xù)發(fā)布登記備案材料清單、登記備案相關(guān)問題解答、備案須知、核查要點(diǎn)，公布典型案例等形式，對(duì)私募基金及管理人登記備案要求及自律管理規(guī)則作出完善?！墩髑笠庖姼濉肥菍?duì)實(shí)踐規(guī)則“化零為整”的系統(tǒng)性總結(jié)，體現(xiàn)了自律監(jiān)管部門的最新監(jiān)管理念。

本文將從私募基金管理人角度出發(fā)，梳理《征求意見稿》值得關(guān)注的若干要點(diǎn)，以供行業(yè)人士參考。

一、明確提出“分類管理、扶優(yōu)限劣”原則，對(duì)私募基金采取差異化管理

根據(jù)中基協(xié)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截至2022年11月，存量私募證券投資基金管理人共9016家，私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人共14321家。私募基金管理人數(shù)量持續(xù)上升，隨之而來的是自律管理難度的增加。近年來，私募基金公開宣傳推介、違規(guī)保本保收益、挪用資金、“偽私募”等違法違規(guī)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。《征求意見稿》提出“分類管理、扶優(yōu)限劣”原則，對(duì)私募基金備案采取分類差異化管理，這可能會(huì)對(duì)整治行業(yè)亂象產(chǎn)生有益影響。

根據(jù)《征求意見稿》規(guī)定：

1.對(duì)治理結(jié)構(gòu)健全、業(yè)務(wù)運(yùn)作合規(guī)、持續(xù)運(yùn)營(yíng)穩(wěn)健、風(fēng)險(xiǎn)控制有效、管理團(tuán)隊(duì)專業(yè)、誠(chéng)信狀況良好的私募基金管理人，協(xié)會(huì)可以對(duì)其管理的符合條件的私募基金提供快速備案服務(wù)。

2.對(duì)私募基金涉及創(chuàng)新業(yè)務(wù)、私募基金結(jié)構(gòu)復(fù)雜、私募基金的投資標(biāo)的類型特殊或者存在較大風(fēng)險(xiǎn)、私募基金的投資者主要是自然人且投向單一標(biāo)的、基金財(cái)產(chǎn)主要在境外進(jìn)行投資、私募基金管理人存在較大風(fēng)險(xiǎn)隱患、私募基金管理人最近2年每個(gè)季度末管理規(guī)模均低于500萬元人民幣以及有中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形的，協(xié)會(huì)可以視情形對(duì)私募基金管理人擬備案的私募基金采取提高投資者要求、提高基金規(guī)模要求、要求基金托管、要求托管人出具盡職調(diào)查報(bào)告、加強(qiáng)信息披露、提示特別風(fēng)險(xiǎn)、額度管理、限制關(guān)聯(lián)交易，以及要求其出具內(nèi)部合規(guī)意見、提交法律意見書或者相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)告等措施。

對(duì)部分小型私募而言，“投資者主要是自然人且投向單一標(biāo)的”“最近2年每個(gè)季度末管理規(guī)模均低于500萬元人民幣”的情況相對(duì)常見，這可能會(huì)使其基金備案難度大大增加。

二、私募基金管理人實(shí)繳資本要求不得低于1000萬元

《征求意見稿》明確，私募基金管理人實(shí)繳貨幣資本不得低于1000萬元人民幣或者等值貨幣（創(chuàng)業(yè)投資基金私募基金管理人另有規(guī)定的除外）。

此前監(jiān)管規(guī)定沒有明確私募基金管理人的注冊(cè)資本金額及實(shí)繳比例，實(shí)踐中，私募基金管理人注冊(cè)資本允許部分實(shí)繳或限時(shí)分期實(shí)繳，各地針對(duì)不同類型的管理人的注冊(cè)要求有所不同。

《征求意見稿》規(guī)定最低注冊(cè)資本要求，且明確只能以貨幣形式實(shí)繳出資，該要求與持牌金融機(jī)構(gòu)的注冊(cè)資本實(shí)繳要求基本看齊，大幅提高了私募基金管理人的設(shè)立門檻。

三、私募基金管理人出資人要求自有資金出資，有5年以上相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)

《征求意見稿》第九條明確，私募基金的股東、實(shí)際控制人、合伙人需要以自有資金出資，私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人全部都需要滿足5年相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求?！端侥蓟鸸芾砣说怯浿敢?號(hào)——股東、合伙人、實(shí)際控制人》（征求意見稿）進(jìn)一步明確了“相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)”的內(nèi)涵：

任職單位

工作內(nèi)容

1

商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及其資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)

從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，或者擔(dān)任金融機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員

2

政府部門、事業(yè)單位

從事高級(jí)經(jīng)濟(jì)管理相關(guān)工作

3

政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司

從事證券期貨/股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理等職務(wù)

4

私募基金管理人

從事證券期貨/股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任高級(jí)管理人員

5

擬投領(lǐng)域相關(guān)企業(yè)或科研院校

（適用于股權(quán)投資私募基金管理人）

從事高級(jí)管理工作或者專業(yè)技術(shù)工作或從事相關(guān)領(lǐng)域研究工作

7

中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他相關(guān)工作經(jīng)歷

登記指引還明確，不得通過特殊目的載體設(shè)立兩層及以上的嵌套架構(gòu)，不得通過設(shè)立特殊目的載體等方式規(guī)避對(duì)股東、合伙人、實(shí)際控制人的財(cái)務(wù)、誠(chéng)信和專業(yè)能力等相關(guān)要求。

相比之前的監(jiān)管規(guī)定，“相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)”的要求拓展到了控股股東和普通合伙人，且登記指引列舉的“相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)”要求較高，對(duì)現(xiàn)存的部分私募基金管理人的實(shí)控人、控股股東而言，要符合相關(guān)要求可能存在一定的難度。

四、私募基金管理人高管等需合計(jì)持股不低于實(shí)繳資本的20%

《私募基金管理人登記指引第1號(hào)——基本經(jīng)營(yíng)要求》（征求意見稿）第六條規(guī)定：“法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)合計(jì)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額，實(shí)繳資本合計(jì)應(yīng)當(dāng)不低于私募基金管理人實(shí)繳資本的20%，或者不低于《登記備案辦法》第八條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的私募基金管理人最低實(shí)繳貨幣資本的20%?！?/p>私募基金管理人實(shí)繳注冊(cè)資本要求提高的情況下，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高管還需合計(jì)實(shí)繳不低于20%的股本，無疑會(huì)進(jìn)一步提高私募基金管理人的設(shè)立門檻。

五、私募基金管理人高管工作經(jīng)驗(yàn)要求提高，明確兼職要求

《征求意見稿》及《私募基金管理人登記指引第3號(hào)——法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表》（征求意見稿）按私募基金類型及高管職務(wù)的不同，明確了私募基金管理人高管的工作經(jīng)驗(yàn)、業(yè)績(jī)要求、兼職限制，總結(jié)如下：

1.私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的工作經(jīng)驗(yàn)要求為5年，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求為3年。

2.證券投資基金管理人高管要求有“證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)”（如下表），業(yè)績(jī)要求為最近5年內(nèi)連續(xù)2年以上的作為基金經(jīng)理或者投資決策負(fù)責(zé)人管理的證券期貨產(chǎn)品的投資業(yè)績(jī)，單只產(chǎn)品管理規(guī)模不低于2000萬元。

任職單位

工作內(nèi)容

1

商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及其資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)

擔(dān)任證券期貨投資業(yè)務(wù)等投資主辦人、基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、信托經(jīng)理等職務(wù)，或者擔(dān)任高級(jí)管理人員或者同等級(jí)別職務(wù)

2

政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司

從事證券期貨投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理等職務(wù)

3

私募基金管理人

從事證券期貨投資或者擔(dān)任高級(jí)管理人員

4

政府部門、事業(yè)單位

從事證券期貨投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任高級(jí)管理人員

5

律師事務(wù)所

從事證券期貨投資相關(guān)業(yè)務(wù)

6

實(shí)體企業(yè)、上市公司

從事證券期貨投資相關(guān)的合規(guī)、風(fēng)控、法務(wù)等業(yè)務(wù)

7

中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他相關(guān)工作經(jīng)歷

3.股權(quán)投資基金管理人高管要求有“股權(quán)投資管理或者相關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗(yàn)”（如下表），業(yè)績(jī)要求為最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，投資金額合計(jì)不低于3000萬元，且至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過IPO、并購(gòu)或者轉(zhuǎn)讓等方式成功退出。

任職單位

工作內(nèi)容

1

商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及其資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)

股權(quán)投資、股票發(fā)行保薦業(yè)務(wù)，且擔(dān)任基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、信托經(jīng)理、投資主辦人、保薦代表人等職務(wù)，或者擔(dān)任高級(jí)管理人員或者同等級(jí)別職務(wù)

2

政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司

從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理等職務(wù)

3

私募基金管理人

從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任高級(jí)管理人員

4

會(huì)計(jì)師事務(wù)所

擔(dān)任高級(jí)管理人員、合伙人或者從事資本市場(chǎng)相關(guān)業(yè)務(wù)

5

律師事務(wù)所

高級(jí)管理人員、合伙人或者從事資本市場(chǎng)相關(guān)業(yè)務(wù)

6

實(shí)體企業(yè)、上市公司

從事資本市場(chǎng)相關(guān)的會(huì)計(jì)、審計(jì)、財(cái)務(wù)管理等業(yè)務(wù)，或從事資本市場(chǎng)相關(guān)的合規(guī)、風(fēng)險(xiǎn)控制、法務(wù)等業(yè)務(wù)

7

在政府部門、事業(yè)單位

從事高級(jí)經(jīng)濟(jì)管理工作，且具有與擬任職務(wù)相關(guān)的管理能力

8

中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他相關(guān)工作經(jīng)歷

4.合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人要求有“會(huì)計(jì)、監(jiān)察、稽核等工作經(jīng)驗(yàn)，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風(fēng)控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)”。

5.法定代表人、高管、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人處兼職，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人及其他從業(yè)人員不得對(duì)外兼職。

實(shí)踐中，不少私募基金管理人會(huì)采取“掛靠”方式滿足監(jiān)管要求，上述規(guī)定的明確，預(yù)計(jì)會(huì)極大提高掛靠成本，中小型私募的生存空間會(huì)進(jìn)一步壓縮。

六、私募基金管理人“殼資源”買賣將受到極大限制

市場(chǎng)上長(zhǎng)期存在私募基金管理人“殼資源”買賣的情況，在新設(shè)私募基金管理人門檻提高的情況下，是否可能通過“買殼”的方式“曲線救國(guó)”呢？《征求意見稿》也對(duì)此做出了規(guī)定?，不僅股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件更加嚴(yán)格，轉(zhuǎn)移控制權(quán)的其他變通方式也被加以限制。

《征求意見稿》第二十條規(guī)定：“私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)，除另有規(guī)定外自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！钡谒氖藯l規(guī)定：“私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，近一年管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于3000萬元人民幣?！?/p>《私募基金管理人登記指引第2號(hào)——股東、合伙人、實(shí)際控制人》（征求意見稿）第十八條規(guī)定：“私募基金管理人的股東、合伙人、實(shí)際控制人不得通過股權(quán)或者出資份額質(zhì)押、委托第三方行使表決權(quán)等方式變相轉(zhuǎn)移對(duì)私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)?！?/p>

七、私募基金管理人需持續(xù)符合登記備案規(guī)則的要求

在《征求意見稿》正式稿生效后，新設(shè)私募基金管理人顯然需要符合新規(guī)的規(guī)定，這是沒有疑問的。可能產(chǎn)生的問題是，存量的私募基金管理人是否也需要符合新規(guī)的規(guī)定？

《征求意見稿》第七十三條規(guī)定：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)持續(xù)符合法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的相關(guān)要求。不符合要求的，協(xié)會(huì)予以公示并要求其限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，協(xié)會(huì)采取暫停辦理私募基金備案的自律管理措施；情節(jié)特別嚴(yán)重的，協(xié)會(huì)注銷私募基金管理人登記?！?/p>根據(jù)上述規(guī)定，包括登記備案規(guī)則在內(nèi)，私募基金管理人需要持續(xù)符合相關(guān)規(guī)定的要求，否則可能面臨限期改正、注銷登記等自律措施。在過往的監(jiān)管實(shí)踐中，中基協(xié)也曾要求不符合監(jiān)管規(guī)定的機(jī)構(gòu)限時(shí)整改，并配套采取相應(yīng)措施。

八、私募基金備案起點(diǎn)金額不低于1000萬元

《征求意見稿》對(duì)新設(shè)私募基金的最低實(shí)繳募集規(guī)模作出了明確的要求：新設(shè)私募證券投資基金不低于1000萬元；新設(shè)私募股權(quán)投資基金不低于2000萬元，其中創(chuàng)業(yè)投資基金不低于1000萬元。

根據(jù)中基協(xié)數(shù)據(jù)，截至2022年11月，全國(guó)共有私募基金管理人23,683家，管理基金數(shù)量142,743只，管理基金規(guī)模200,074.30億元，平均每只基金規(guī)模約1.4億元。僅從數(shù)據(jù)上看，上述規(guī)定似乎不會(huì)對(duì)新設(shè)基金產(chǎn)生太大影響。但事實(shí)情況是，有接近50%的基金管理人管理資產(chǎn)規(guī)模在5000萬以下，有2000余家私募基金管理人管理規(guī)模為0，大部分私募基金管理人管理的基金規(guī)模并不高，甚至有大量私募基金規(guī)模僅有200萬元。在目前的大環(huán)境下，《征求意見稿》關(guān)于募集規(guī)模的硬性要求對(duì)中小型私募基金管理人的募資能力是不小的考驗(yàn)。

此外，實(shí)踐中有不少私募基金管理人在創(chuàng)業(yè)初期會(huì)設(shè)立小規(guī)模的產(chǎn)品，待產(chǎn)品凈值提升、具備一定市場(chǎng)知名度后再逐步擴(kuò)大募資規(guī)模?！墩髑笠庖姼濉穼?duì)新設(shè)私募基金最低募集規(guī)模的要求，可能使得這一路徑難再?gòu)?fù)制。

《征求意見稿》正式稿生效后，將對(duì)私募基金行業(yè)監(jiān)管、私募基金的運(yùn)營(yíng)管理產(chǎn)生重要影響。在“嚴(yán)進(jìn)嚴(yán)管”的趨勢(shì)下，私募行業(yè)或?qū)⒓铀俪銮濉M新設(shè)的私募基金管理人可能需要相應(yīng)調(diào)整申請(qǐng)策略，考量還能否入局、如何入局？對(duì)于存續(xù)的小型私募基金管理人而言，如何“活下去”，做好合規(guī)運(yùn)營(yíng)和管理、確保持續(xù)符合監(jiān)管要求，是更重要的命題。我們會(huì)對(duì)行業(yè)監(jiān)管動(dòng)態(tài)和合規(guī)策略保持關(guān)注和思考，持續(xù)與各位讀者分享我們的所思所得。

本文作者

朱志煒 | 律師

電話：18800123719

郵箱：zhuzhiwei@kwlaw.cn

朱志煒律師主要從事銀行、保險(xiǎn)、證券、信托、基金等金融資管領(lǐng)域的爭(zhēng)議解決與合規(guī)業(yè)務(wù)，擅于處理營(yíng)業(yè)信托糾紛、私募基金合同糾紛、資管合同糾紛及其他新型、疑難金融資管案件，并曾代表多家機(jī)構(gòu)處理債權(quán)清收、投融資與并購(gòu)糾紛、對(duì)賭糾紛，對(duì)各類型資管產(chǎn)品所涉訴訟/仲裁擁有豐富的代理經(jīng)驗(yàn)。

朱志煒律師還長(zhǎng)期關(guān)注和參與金融資管延伸領(lǐng)域相關(guān)業(yè)務(wù)，包括基金、信托、資管計(jì)劃等產(chǎn)品合規(guī)業(yè)務(wù)，債務(wù)重組與破產(chǎn)，資本市場(chǎng)合規(guī)與證券訴訟等。

羅錦榮 | 律師

郵箱：luojinrong@kwlaw.cn

羅錦榮律師長(zhǎng)期專注于大宗商事爭(zhēng)議解決領(lǐng)域，在房地產(chǎn)、公司股權(quán)及控制權(quán)、證券合規(guī)等糾紛領(lǐng)域均有成功的代理經(jīng)驗(yàn)，在全國(guó)各級(jí)法院、各頭部仲裁機(jī)構(gòu)有豐富的出庭代理經(jīng)驗(yàn)，已辦結(jié)以及在辦案件標(biāo)的均超百億。

羅錦榮律師本碩畢業(yè)于中國(guó)政法大學(xué)，曾獲江平民商法獎(jiǎng)學(xué)金等校內(nèi)最高榮譽(yù)獎(jiǎng)項(xiàng)。

如需轉(zhuǎn)載或引用本?文的任何內(nèi)容，請(qǐng)私信本?號(hào)?溝通授權(quán)事宜，并于轉(zhuǎn)載或?引用?時(shí)注明來源于頭條號(hào)“金融資管?爭(zhēng)議解決”及作者姓名。未經(jīng)授權(quán)，不得?轉(zhuǎn)載?或引用?，侵權(quán)?必究?。如您對(duì)?本文?所及?話題感興趣?，或?希望?就?相關(guān)?內(nèi)容??進(jìn)一步交流或探討，歡迎與我們聯(lián)系。