作者：漢坤律師事務(wù)所 金融資管組

回顧2022年境外私募基金相關(guān)領(lǐng)域的重點新規(guī)，傳統(tǒng)離岸基金注冊地開曼群島（Cayman Islands，“開曼”）、英屬維爾京群島（British Virgin Islands,“BVI”）的立法動態(tài)主要聚焦于基金實體運營和公司合規(guī)運作的監(jiān)管；與此同時，香港地區(qū)也在同步完善基金設(shè)立規(guī)范體系和相關(guān)稅收寬減制度，以期進一步吸引香港有限合伙基金發(fā)展和投資。隨著各地基金制度的逐步完善和監(jiān)管體制的日趨健全，專注于離岸基金發(fā)展的管理人有必要對基金設(shè)立和募集完成后的合規(guī)發(fā)展和持續(xù)運營投入關(guān)注和精力。另外，開曼、BVI等離岸地區(qū)依靠稅收、法律監(jiān)管體系等多方面的優(yōu)勢，一直為境外投資基金的主流設(shè)立地。其中，開曼仍為各主流設(shè)立地中的熱門選擇，以美國證券交易監(jiān)督委員會投資管理部門統(tǒng)計的私募基金數(shù)據(jù)[1]為例，截至2022年第1季度，注冊在開曼的私募基金管理資產(chǎn)凈值在全部統(tǒng)計數(shù)據(jù)中占比為32.8%，顯著高于除美國以外的其他常見基金設(shè)立地。但在離岸基金監(jiān)管要求不斷加強的背景下，越來越多的基金管理者也開始探索在岸基金落地的選擇和在岸運營的可行性。

值得注意的是，ESG（Environmental, Social and Governance）這一話題成為開曼和新加坡等地監(jiān)管部門的熱點和關(guān)注領(lǐng)域，這一趨勢體現(xiàn)了上述地區(qū)在減輕氣候變化和其他ESG相關(guān)風(fēng)險管理方面承擔(dān)起的責(zé)任。同時，隨著Web 3.0行業(yè)迎來PE/VC投資熱潮，加密貨幣基金（Crypto Fund）也受到市場的廣泛關(guān)注。BVI及新加坡等地相繼完善虛擬資產(chǎn)相關(guān)領(lǐng)域立法，為虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（virtual asset service provider,“VASP”）構(gòu)建新的注冊、監(jiān)督和管理框架。

一、開曼群島

與2021年類似，2022年開曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）未進行實質(zhì)性的法案修訂，而是在現(xiàn)有法案的基礎(chǔ)上對私募基金和基金管理人的監(jiān)管進行了進一步細化和加強。

（一）加強監(jiān)管：現(xiàn)場核查

自2019年6月《證券投資業(yè)務(wù)法（2019年修訂）》（Securities Investment Business Act (2019 Revision)）出臺以來，CIMA即開始對開曼基金管理人和開曼投資顧問展開常態(tài)化的合規(guī)抽查。2022年上半年，部分以登記人士（Registered Persons）身份在開曼注冊的基金管理人收到了CIMA的通知，被要求配合CIMA開展現(xiàn)場核查（On-site Inspections），核查事項包括反洗錢/反恐融資內(nèi)控制度建設(shè)及執(zhí)行情況、企業(yè)治理、客戶適當(dāng)性管理等運營合規(guī)事宜。2022年5月6日，CIMA對未能在規(guī)定期限內(nèi)完成整改的一家作為登記人士的基金管理公司進行了約為36萬美元的高額行政處罰[2]。根據(jù)CIMA的公示信息，本次處罰事由可總結(jié)為5項，包括：（1）未能在規(guī)定期限內(nèi)澄清最終受益所有權(quán)人（Ultimate Beneficial Ownership）的身份；（2）未能在規(guī)定期限內(nèi)理解自身證券投資業(yè)務(wù)關(guān)系的性質(zhì)及目的；（3）未能在規(guī)定期限內(nèi)澄清基金的資金來源；（4）未能在規(guī)定期限內(nèi)適用增強投資者盡職調(diào)查（Enhanced Due Diligence）；及（5）未能在規(guī)定期限內(nèi)進行適當(dāng)?shù)闹撇们闆r核查并留存相關(guān)記錄。

2022年7月12日，CIMA發(fā)布了《登記人士現(xiàn)場核查關(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》（Key Findings of Registered Persons from On-site Inspections，“《關(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》”）[3]?！蛾P(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》顯示，自2020年10月24日至2021年12月31日，CIMA累計對53家登記人士進行現(xiàn)場核查。與CIMA于2020年12月14日發(fā)布的《監(jiān)管問題信息通報》（“《審查通報》”）[4]相同，《關(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》中披露的反洗錢/反恐融資合規(guī)缺陷依舊體現(xiàn)在以下9個方面：反洗錢/反恐融資政策和程序、客戶盡職審查（“CDD”）和持續(xù)監(jiān)控方案、員工培訓(xùn)、外包反洗錢/反恐融資合規(guī)職能部門、獨立有效的反洗錢/反恐融資風(fēng)險審計職能、董事會或同等機構(gòu)對合規(guī)職能的監(jiān)督、內(nèi)部報告政策和程序、風(fēng)險評估和風(fēng)險為本制度的應(yīng)用以及記錄保存政策和程序。相較于《審查通報》中2020年的現(xiàn)場核查數(shù)據(jù)，《關(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》中CDD和持續(xù)監(jiān)控方案、員工培訓(xùn)、合規(guī)職能監(jiān)督的合規(guī)缺陷比例有顯著增加。反洗錢/反恐融資合規(guī)缺陷的具體情況請見下表：

此外，CIMA在《關(guān)鍵發(fā)現(xiàn)》中公布了現(xiàn)場檢查的范圍和方法，具體包括但不限于：（1）企業(yè)治理體系是否充分且有效運行，包括對反洗錢/反恐融資和制裁的風(fēng)險管理以及清晰、獨立的內(nèi)部決策；（2）反洗錢/反恐融資合規(guī)政策，包括反洗錢/反恐融資政策和程序，相關(guān)的內(nèi)控制度的充分性和有效實施情況以及外包程序的實施情況（如涉及）；及（3）反洗錢/反恐融資控制的有效實施情況，包括抽樣的客戶文件是否符合開曼適用的客戶身份識別和核查法規(guī)、規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。

（二）未實繳出資私募基金新增“備案”要求

根據(jù)《私募基金法（2021年修訂）》（Private Funds Act (2021 Revision)）第3（2）條的規(guī)定，未實繳出資的基金無需履行年度審計、估值等運營合規(guī)義務(wù)。2022年，CIMA發(fā)布了《私募基金法規(guī)（2022年修訂）》（Private Funds Regulations (2022 Revision)），要求未實繳出資的基金需在財年結(jié)束后6個月內(nèi)向CIMA提交證實其仍未收到實繳出資的聲明。

（三）ESG投資：強調(diào)ESG風(fēng)險管理

CIMA于2022年4月13日發(fā)布的《環(huán)境、社會和治理以及可持續(xù)投資》（Environmental, Social and Governance and Sustainable Investing）[5]中強調(diào)，ESG投資是一個復(fù)雜的投資主題，ESG基金需要充分了解ESG相關(guān)風(fēng)險在實現(xiàn)投資策略中的影響。具體而言，ESG基金的管理人員應(yīng)根據(jù)基金投資目標(biāo)，在減輕氣候變化和其他ESG相關(guān)風(fēng)險管理方面承擔(dān)責(zé)任，并應(yīng)建立有效的ESG相關(guān)風(fēng)險的識別、評估、監(jiān)管方法。

（四）逐步完善VASP法律的配套細則

開曼作為眾多加密貨幣基金熱門設(shè)立地之一，在2020年就相繼頒布了《虛擬資產(chǎn)（服務(wù)提供商）法》（Virtual Asset (Service Providers) Law）和《虛擬資產(chǎn)（服務(wù)提供商）規(guī)則》（Virtual Asset (Service Providers) Regulations）（統(tǒng)稱為“VASP法律”）。除豁免情形外，在開曼境內(nèi)提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的VASP都將受到VASP法律的監(jiān)管，需要在CIMA登記注冊或持有牌照，并遵守相關(guān)的合規(guī)義務(wù)。VASP法律對以下虛擬資產(chǎn)服務(wù)進行監(jiān)管：（1）公開發(fā)行虛擬資產(chǎn)；（2）提供虛擬資產(chǎn)與法定貨幣之間的兌換服務(wù)；（3）一種或多種其他形式的可轉(zhuǎn)換虛擬資產(chǎn)之間的交換；（4）虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓服務(wù)；（5）虛擬資產(chǎn)的托管服務(wù)；以及（6）參與和提供與虛擬資產(chǎn)發(fā)行或銷售相關(guān)的金融服務(wù)。

為進一步完善VASP的監(jiān)管規(guī)定，2022年2月CIMA發(fā)布了《提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的擬議規(guī)則和指引聲明—虛擬資產(chǎn)托管人和虛擬資產(chǎn)交易平臺》（Proposed Rule and Statement of Guidance for the Provision of Virtual Asset Services - Virtual Asset Custodians and Virtual Asset Trading Platforms）并向公眾征詢意見。該征詢意見稿將在VASP法律的框架下，針對不同實體類型定制其應(yīng)遵守的細化規(guī)則與義務(wù)，這也表明開曼對VASP的監(jiān)管將進入牌照發(fā)放及發(fā)行虛擬資產(chǎn)審批的新階段[6]。

二、英屬維爾京群島

過去一年，BVI并未直接對私募基金領(lǐng)域法律法規(guī)進行實質(zhì)性調(diào)整與規(guī)制，但對于私募基金上下游的配套規(guī)定和監(jiān)管體制略有改動和完善，主要體現(xiàn)在擴大反洗錢相關(guān)規(guī)定的適用范圍、開放BVI公司董事姓名查詢途徑和要求BVI公司提交年度財務(wù)報告等方面。從中可以看出，BVI的關(guān)注點主要在于加強對于反洗錢的打擊力度，不斷提高公司信息透明度，以使其法律法規(guī)制度體系不斷完善，進而促進與國際標(biāo)準(zhǔn)和義務(wù)的接軌及對標(biāo)。此外，為規(guī)范VASP的相關(guān)行為和運營，BVI就《虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商法》草案（Draft Virtual Asset Service Providers Act，“VASP草案”）公開征求意見。

（一）反洗錢規(guī)定適用范圍擴大

《2022年反洗錢（修訂）條例》（Anti-Money Laundering (Amendment) Regulations, 2022）（自2022年8月22日起生效）以及《2022年反洗錢（修訂）業(yè)務(wù)守則》（Anti-Money Laundering (Amendment) Code of Practice, 2022）（自2022年8月29日起生效）重述了BVI共同基金和私募投資基金在聘任洗錢報告官（Money Laundering Reporting Officer，“洗錢報告官”）后應(yīng)及時告知相關(guān)部門的要求；同時，本次修正案特別指出“鑒于基金行政管理人可能會代表基金進行投資人盡職調(diào)查、發(fā)行和管理份額認購和贖回，在這種情況下行政管理人更易于發(fā)現(xiàn)可疑交易和活動，因此基金可以任命其行政管理人的洗錢報告官或其他合格人員作為基金的洗錢報告官”。

此外，本次修正案將BVI反洗錢相關(guān)規(guī)定的適用范圍擴大到博彩業(yè)（自上述修正案生效日起施行）和虛擬資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)（自2022年12月1日起施行）。從事虛擬資產(chǎn)或提供虛擬資產(chǎn)相關(guān)服務(wù)（包括參與和提供與發(fā)售或銷售虛擬資產(chǎn)有關(guān)的金融服務(wù)）涉及金額超過一千美元的主體應(yīng)當(dāng)遵循相關(guān)反洗錢義務(wù)。

（二）開放董事姓名查詢和年度財務(wù)申報

BVI金融服務(wù)委員會（BVI Financial Services Commission，“FSC”）發(fā)布了《2022年BVI商業(yè)公司（修訂）法案》（BVI Business Companies (Amendment) Act, 2022）和《2022年BVI商業(yè)公司（修訂）條例》（BVI Business Companies (Amendment) Regulations, 2022），上述修正案將于2023年1月1日起生效，其中主要包括開放公司董事姓名功能、向注冊代理人提交年度財務(wù)報表等，具體如下：

1. 董事姓名開放。為增加適當(dāng)信息透明度，以避免國際上對BVI的負面評估，修正案中規(guī)定BVI公司事務(wù)注冊處（BVI Registrar of Corporate Affairs）將應(yīng)要求提供公司董事登記冊中的董事名單。BVI現(xiàn)有公司搜索工具將增加董事姓名檢索的附加功能，屆時可能需要對此項檢索功能額外進行收費。此外，就此項檢索功能，僅能通過搜索特定公司名稱以獲得其董事名單，而無法通過直接搜索個人姓名以查看其是否擔(dān)任相關(guān)公司董事。我們理解董事的個人信息，比如地址、國籍、出生日期和其他要求備案的信息仍將不會對公眾披露。

2. 年度財務(wù)申報。在修正案頒布之前，所有的BVI公司均需要保留足以認定其財務(wù)狀況的財務(wù)記錄和相應(yīng)文件至少五年。但是，除非該公司從事受FSC規(guī)管的業(yè)務(wù)，其無須向BVI政府或者其他監(jiān)管機構(gòu)提交該等記錄或者文件。在修正案頒布之后，除現(xiàn)有的記錄保存義務(wù)之外，自2023年1月1日起，BVI公司需要在相應(yīng)財政年度結(jié)束后九個月內(nèi)向其注冊代理人（Registered Agent）提交一份年度申報表（Annual Return）。該注冊代理人將應(yīng)FSC或其他監(jiān)管機構(gòu)的要求向其提供該等年度申報表。年度申報表的形式尚未最終確定，預(yù)計將包括一個簡單的資產(chǎn)負債表和損益表。但上市公司以及根據(jù)相關(guān)適用法律已經(jīng)需要向FSC提供財務(wù)報表的公司和向BVI稅務(wù)局（Inland Revenue Department）報稅的公司不適用此項年度財務(wù)申報新規(guī)。

（三）VASP草案的發(fā)布擬規(guī)范VASP運營

2022年9月，F(xiàn)SC發(fā)布了VASP草案以公開征求意見，但該法案目前尚未正式公布和生效。整體而言，VASP草案擬對在BVI從事特定虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)活動的服務(wù)提供商搭建起一套監(jiān)督和管理框架體系。VASP草案主要包括VASP的注冊要求、VASP的持續(xù)義務(wù)、虛擬資產(chǎn)交易所和托管服務(wù)、監(jiān)管沙盒（Regulatory Sandbox）等幾部分內(nèi)容；如果草案正式施行，將向現(xiàn)有的VASP提供6個月的過渡期，以便其完成向FSC的注冊申請。VASP草案主要涵蓋：

1. 監(jiān)管服務(wù)范圍。VASP草案擬將VASP為他人提供或代表他人進行以下一項或多項虛擬資產(chǎn)服務(wù)納入監(jiān)管：（1）在虛擬資產(chǎn)和法定貨幣之間或在一種或多種形式的虛擬資產(chǎn)之間進行交易；（2）虛擬資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓；（3）虛擬資產(chǎn)的保管或管理；（4）參與和提供與虛擬資產(chǎn)發(fā)行或銷售虛擬資產(chǎn)相關(guān)的金融服務(wù)；及（5）草案中規(guī)定的其他活動。

2. 持續(xù)合規(guī)要求。VASP草案規(guī)定了VASP需遵守的持續(xù)合規(guī)義務(wù)，其中包括：（1）任命授權(quán)代表（需為在BVI注冊成立的公司或合伙企業(yè)，或?qū)嶋H居住在BVI的個人）；（2）聘任審計師，并于每個會計年度的六個月內(nèi)提交經(jīng)審計的財務(wù)報表；（3）至少有兩名獨立董事，F(xiàn)SC可能基于該VASP相關(guān)風(fēng)險和性質(zhì)特別要求其中一名董事在BVI實際居??；（4）任命合規(guī)官并建立合規(guī)制度、機制、內(nèi)控以及確立內(nèi)部審計職能；及（5）向FSC履行一定程度的信息報告義務(wù)等。

三、香港地區(qū)

香港特區(qū)政府正持續(xù)致力于將香港打造成為全球頂尖的國際財富管理中心，經(jīng)香港立法會三讀通過并于2020年8月正式實施的香港《有限合伙基金條例》（香港法例第637章）（“《基金條例》”）無疑將在這個過程中發(fā)揮舉足輕重的作用?！痘饤l例》旨在為海外投資者提供更具開放性和包容性的基金運營環(huán)境。香港有限合伙基金協(xié)會發(fā)布的《2022香港有限合伙基金年度報告》顯示，截至2022年10月，根據(jù)《基金條例》注冊的香港有限合伙基金已超過550個，香港正在向成為國際一流的私募基金注冊和運營地而邁進。隨著香港有限合伙基金數(shù)量的持續(xù)增長，香港特區(qū)政府、金融監(jiān)管機構(gòu)以及業(yè)界機構(gòu)通力合作，持續(xù)制定和完善配套政策，共同推動香港私募基金制度的有序發(fā)展。

（一）前海深港QFLP與香港有限合伙基金聯(lián)動發(fā)展

2022年9月2日，深圳市前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)管理局以及香港特別行政區(qū)政府財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于支持前海深港風(fēng)投創(chuàng)投聯(lián)動發(fā)展的十八條措施》（“《十八條措施》”）。《十八條措施》主要針對深圳和香港兩地建立常態(tài)化交流合作機制，推進深港金融領(lǐng)域政策銜接，推動更大范圍、更寬領(lǐng)域、更深層次深港金融市場互聯(lián)互通提出了一系列措施，對深化深港金融領(lǐng)域務(wù)實創(chuàng)新合作及促進跨境雙向投融資具有重要意義。

《十八條措施》中特別提到與前海外商投資股權(quán)投資企業(yè)（QFLP）試點和香港有限合伙基金的聯(lián)動發(fā)展，支持符合條件的香港有限合伙基金在前海設(shè)立合格投資主體，開展境內(nèi)投資；支持前海風(fēng)投和創(chuàng)投機構(gòu)聯(lián)動香港有限合伙基金開拓海外業(yè)務(wù)；探索通過跨境金融創(chuàng)新的監(jiān)管“沙盒”機制，促進深港私募股權(quán)投資市場聯(lián)動多方面發(fā)展，推進香港有限合伙基金與前海QFLP試點規(guī)則銜接、機制對接。

（二）稅收寬減條例的進一步細化

2021年5月，《稅務(wù)（修訂）（附帶權(quán)益的稅務(wù)寬減）條例》（“《稅務(wù)寬減條例》”）正式實施。根據(jù)該條例，基金管理公司及雇員等合資格人士可就其為經(jīng)核證投資基金提供投資管理服務(wù)而在2020年4月1日或之后所收取或獲累算的具資格附帶權(quán)益享受利得稅及薪俸稅的寬減。

繼《稅務(wù)寬減條例》頒布之后，香港金融管理局（“金管局”）于2021年7月16日正式公布了附帶權(quán)益的稅務(wù)寬減相關(guān)的基金核證指引（“《基金核證指引》”），并于2022年8月31日正式公布了基金核證申請相關(guān)的審計報告指引（“《審計報告指引》”）?！痘鸷俗C指引》列明了核證準(zhǔn)則和其他有關(guān)金融管理專員核證基金的事宜。《審計報告指引》列明了基金審計報告的要求和其他相關(guān)事宜?；鹕暾埡俗C時，須向金管局遞交審計報告等文件，以協(xié)助金管局確定基金有否投資于私人公司。

該兩份指引均對《稅務(wù)寬減條例》的具體實施環(huán)節(jié)提供了詳盡的指引，便利基金操作申請附帶權(quán)益的稅務(wù)寬減，有助于稅務(wù)寬減制度吸引更多基金管理人以及其管理的私募基金在香港落地和營運投資，從而帶動資產(chǎn)管理和相關(guān)專業(yè)服務(wù)行業(yè)在香港的進一步發(fā)展。

（三）與氣候風(fēng)險相關(guān)的資管新規(guī)落地

繼2021年8月發(fā)布的《致持牌法團的通函：基金經(jīng)理對氣候相關(guān)風(fēng)險的管理及披露》（“《通函》”）之后，香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會（“香港證監(jiān)會”）進一步修訂的《基金經(jīng)理操守準(zhǔn)則》（“《修訂準(zhǔn)則》”）于2022年8月開始正式生效，《通函》及《修訂準(zhǔn)則》對氣候相關(guān)因素在基金投資策略及公司治理中的操作流程和要求做出了細致的規(guī)定。《通函》及《修訂準(zhǔn)則》內(nèi)的新規(guī)大致可分為基本規(guī)定及進階標(biāo)準(zhǔn)兩類：所有管理集合投資計劃并對投資管理流程有酌情權(quán)的證監(jiān)會持牌基金經(jīng)理均需遵守基本規(guī)定，該規(guī)定已自2022年8月20日起對前述主體正式生效；持牌大型基金經(jīng)理（即一個匯報年度內(nèi)任意三個月管理的集合投資計劃資產(chǎn)價值等于或超過80億港元的基金經(jīng)理）除適用基本規(guī)定外，還需遵守進階標(biāo)準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)已自2022年11月20日起針對持牌大型基金經(jīng)理正式生效。

基本規(guī)定要求主要包括：（1）滿足機構(gòu)治理方面的要求，包括在董事局和管理層方面，就氣候因素在投資及風(fēng)險管理流程中的角色和責(zé)任進行界定和指派，以滿足《通函》中約定的與管理架構(gòu)和監(jiān)察相關(guān)的要求；（2）滿足投資管理方面的要求，包括為基金經(jīng)理管理的投資策略及基金識別有關(guān)聯(lián)及重大的氣候相關(guān)的風(fēng)險，并采取合理步驟和管理流程，以評估相關(guān)風(fēng)險對基金投資的影響；（3）滿足風(fēng)險管理方面的要求，包括在風(fēng)險管理程序中考慮氣候相關(guān)風(fēng)險并確保已采取適當(dāng)步驟；及（4）滿足披露方面的要求，包括基金經(jīng)理透過不同途徑向投資者做出適當(dāng)披露、就機構(gòu)治理做出適當(dāng)披露以描述治理架構(gòu)、董事局和管理層的角色及責(zé)任、就機構(gòu)投資管理及風(fēng)險管理做出適當(dāng)披露等。

進階標(biāo)準(zhǔn)要求主要包括：（1）滿足風(fēng)險管理方面的要求，主要為在氣候相關(guān)風(fēng)險被評估為與管理的投資策略或基金有關(guān)聯(lián)及重大的情況時，持牌大型基金經(jīng)理需要評估投資策略對氣候相關(guān)風(fēng)險的抵御力并制訂相關(guān)計劃；及（2）滿足信息披露方面的要求，就機構(gòu)或基金層面風(fēng)險管理做出適當(dāng)披露，主要包括在機構(gòu)層面描述參與政策、說明如何管理屬重大的氣候相關(guān)風(fēng)險并落實參與政策、在基金層面上合理提供基金的投資組合碳足跡等信息。

四、新加坡

近年來，新加坡也在不斷完善并創(chuàng)新私募基金制度，包括針對離岸基金、新加坡境內(nèi)基金及多層級基金的不同免稅計劃。為加強對VASP的監(jiān)管力度以及擴大對金融市場活動的監(jiān)管范圍，防范機構(gòu)洗錢、恐怖融資風(fēng)險和信息技術(shù)風(fēng)險，2022年4月新加坡國會通過了《金融服務(wù)與市場法案》（Financial Services and Markets Act）（“《金融服務(wù)與市場法案》”），并于2022年6月30日正式生效。此外，新加坡金融管理局（Monetary Authority of Singapore，“MAS”）于2022年11月6日更新了《基金管理公司牌照申請、注冊及開展業(yè)務(wù)指引》（“《基金管理公司指引》”）[7]，重點細化了基金管理公司管理層穩(wěn)定性的要求。同時，MAS關(guān)注到市場上投資者對ESG產(chǎn)品和ESG相關(guān)基金的興趣日益增加，為減少對ESG虛假宣傳的風(fēng)險，于2022年7月28日發(fā)布了關(guān)于銷售ESG基金的披露和報告準(zhǔn)則[8]。

（一） 要求VASP持牌經(jīng)營

繼2019年出臺的《支付服務(wù)法案》（Payment Services Act）后，新加坡區(qū)塊鏈和數(shù)字代幣等相關(guān)法規(guī)日趨完善，也進一步推動相關(guān)機構(gòu)合規(guī)經(jīng)營。《金融服務(wù)與市場法案》明確指出，除該法案項下已持牌或豁免持牌的情形，在新加坡運營的個人或合伙企業(yè)未持牌不得在新加坡境外開展提供任何類型的數(shù)字代幣服務(wù)。違反前述規(guī)定的個人最高可被罰款12.5萬美元或處以3年以下有期徒刑或并處罰款及有期徒刑。

持牌的VASP需要在新加坡有永久營業(yè)地，將業(yè)務(wù)相關(guān)的交易賬簿存放在營業(yè)地，并且需要在固定時間或日期指派一人于營業(yè)地應(yīng)對MAS關(guān)于反洗錢或反恐怖融資的問詢或用戶的投訴。如果VASP的永久營業(yè)地或注冊辦公室發(fā)生變更，需要在變更后7日內(nèi)通知MAS；當(dāng)持牌VASP發(fā)生民事或刑事訴訟、MAS以外的監(jiān)管機構(gòu)處分、破產(chǎn)或無力償債或無力履行合同義務(wù)等情形時，應(yīng)當(dāng)盡快通知MAS?！督鹑诜?wù)與市場法案》也對持牌VASP的定期報告義務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、管理層任免、審計、處罰措施等方面做出了相應(yīng)要求，引入了MAS協(xié)助外國當(dāng)局和國內(nèi)當(dāng)局履行與洗錢、資助恐怖主義和其他犯罪相關(guān)的監(jiān)督職能和其他權(quán)力。

（二）對基金管理公司的管理層穩(wěn)定性提出新要求

《基金管理公司指引》規(guī)定了持牌基金管理公司（licensed fund management company，“LFMC”）、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人（venture capital fund manager，“VCFM”）以及注冊基金管理公司（registered fund management company，“RFMC”）的資質(zhì)條件和申請流程，并規(guī)范了LFMC、VCFM以及RFMC持續(xù)開展業(yè)務(wù)的有關(guān)要求，包括但不限于托管、估值與報告、防范利益沖突、定期信息披露與報送等方面。

舊版指引要求基金管理公司的CEO和董事能夠有效地對基金管理公司及其員工的活動施加控制，特別是對CEO及/或高級管理團隊僅承擔(dān)管理職能但不持股的情況，MAS可能會要求CEO和董事持有足夠的基金管理公司股權(quán)，以使得CEO及董事與基金管理公司的利益深度綁定。與此同時，新版的《基金管理公司指引》持續(xù)要求基金管理公司需要確保其董事會和管理團隊的穩(wěn)定性，有良好的公司治理結(jié)構(gòu)，并且與投資者們保持利益一致?！痘鸸芾砉局敢愤M一步對董事及管理團隊的人員穩(wěn)定性提出了細化要求，在評估穩(wěn)定性時MAS可能會考量其他因素，比如董事會和管理團隊在基金管理公司及其關(guān)聯(lián)實體中的任期長短。除此之外，如果基金管理公司并非為已成立的商業(yè)集團[9]的一部分，并且由一個或數(shù)個自然人股東直接或間接通過控股公司所有，則基金管理公司的CEO和執(zhí)行董事應(yīng)共同對基金管理公司擁有并維持控制權(quán)（即超過50%的投票權(quán)）?；谶@一點，MAS要求CEO及執(zhí)行董事必須能夠有效控制基金管理公司的運營，不得通過協(xié)議安排使得其他人對CEO和執(zhí)行董事的控制權(quán)施加控制。

（三）明確ESG基金招募說明書披露要求

MAS發(fā)布的關(guān)于銷售ESG基金的披露和報告準(zhǔn)則，適用于使用或包含ESG因素作為關(guān)鍵的投資關(guān)注點和投資策略的基金和表示其為關(guān)注ESG的投資計劃，要求ESG基金的招募說明書包含以下內(nèi)容：

1. 投資重點：（1）該投資計劃的ESG關(guān)注點（例如氣候變化、低碳足跡、可持續(xù)性、減少溫室氣體排放）；（2）用于衡量該投資計劃ESG關(guān)注點實現(xiàn)情況的相關(guān)ESG標(biāo)準(zhǔn)、方法或指標(biāo)（例如第三方評級）。

2. 投資策略：（1）為實現(xiàn)ESG關(guān)注點而使用的可持續(xù)投資策略的描述，以及如何在投資過程中持續(xù)實施該策略；（2）選擇投資過程中考慮的相關(guān)ESG標(biāo)準(zhǔn)或原則（例如，以氣候為關(guān)注點的基金可以使用與氣候相關(guān)的指標(biāo)，如碳足跡）；（3）用于實現(xiàn)該投資計劃的ESG關(guān)注點的最低資產(chǎn)配置。

3. 相關(guān)基準(zhǔn)：（1）如果投資計劃使用基準(zhǔn)指數(shù)衡量其ESG關(guān)注點的實現(xiàn)情況，則需要解釋基準(zhǔn)指數(shù)如何與其投資重點一致或相關(guān)；（2）如果該投資計劃僅使用基準(zhǔn)指數(shù)進行財務(wù)業(yè)績衡量指標(biāo)，則對該事實進行描述。

4. 揭示與該投資計劃的ESG關(guān)注點和投資策略相關(guān)的風(fēng)險。

此外MAS要求基金持續(xù)披露它們?nèi)绾螡M足其ESG投資策略，并每年向投資者提供信息更新。

五、結(jié)語

我們回顧2022年度境外私募基金監(jiān)管領(lǐng)域的主要動態(tài)，供各位業(yè)內(nèi)同仁參考。如您希望了解2022年度境內(nèi)私募基金相關(guān)領(lǐng)域的新政策，歡迎閱讀我們于2023年1月20日發(fā)布的《私募基金2022 – 境內(nèi)篇》 。對于更多境外私募基金領(lǐng)域有價值的信息，歡迎隨時聯(lián)系您熟悉的漢坤專業(yè)人員。

值此新春佳節(jié)，漢坤金融資管組恭祝您新年快樂，萬事如意！

注釋

[1] 統(tǒng)計數(shù)據(jù)來源于美國證監(jiān)會注冊或豁免的投資顧問向美國證監(jiān)會申報的Form PF以及Form ADV。見https://www.sec.gov/divisions/investment/private-funds-statistics.shtml。

[2] 見https://www.cima.ky/upimages/noticedoc/2022-05-06PublicNotice-AdministrativeFine-SterlingAssetManagementInternationalLimited_1651853452.pdf。

[3] 見https://www.cima.ky/key-findings-of-registered-persons-from-on-site-inspections。

[4] 見https://www.cima.ky/upimages/noticedoc/SupervisoryCircular_1607964333_1617122045.pdf。

[5] 見https://www.cima.ky/environmental-social-and-governance-and-sustainable-investing。

[6] 見https://www.cima.ky/virtual-asset-service-providers。

[7] 見https://www.mas.gov.sg/regulation/guidelines/guideline-sfa-04-g05-on-licensing-registration-and-conduct-of-business-for-fund-managers。

[8] 見https://www.mas.gov.sg/-/media/mas/regulations-and-financial-stability/regulations-guidance-and-licensing/securities-futures-and-fund-management/regulations-guidance-and-licensing/circulars/cfc-02-2022-disclosure-and-reporting-guidelines-for-retail-esg-funds.pdf。

[9] 包括金融服務(wù)集團，其一個或多個集團實體受到新加坡或其他司法管轄區(qū)的金融市場監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管。如果基金管理公司是商業(yè)集團的子公司或聯(lián)營公司，或由共同的個人股東所有，也被視為商業(yè)集團的一部分。