2022年8月1日，修訂后的《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱“《反壟斷法》”“新法”）開始實(shí)施，標(biāo)志著反壟斷法2.0時(shí)代的正式開啟。相比于舊《反壟斷法》，新法加大了反壟斷執(zhí)法范圍和力度，加重了對(duì)反壟斷違法行為的處罰。在此背景下，反壟斷的影響也逐步從實(shí)體經(jīng)濟(jì)擴(kuò)展到了金融投資領(lǐng)域，越來越多的投資人開始關(guān)注私募基金募投過程中是否涉及經(jīng)營者集中申報(bào)以及如何申報(bào)、向誰申報(bào)的問題。

當(dāng)前，對(duì)于經(jīng)營者集中申報(bào)的判斷標(biāo)準(zhǔn)及申報(bào)程序等規(guī)定，散見于《反壟斷法》及其配套規(guī)則如《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（2018修訂）》《經(jīng)營者集中審查暫行規(guī)定（2022修改）》等行政法規(guī)、部門規(guī)章中，本文擬結(jié)合法律規(guī)范及相關(guān)案例，就實(shí)際展業(yè)過程中私募基金投資人較多關(guān)心與咨詢的問題，以及常見的認(rèn)識(shí)誤區(qū)予以厘清，以期為投資人提供一些實(shí)踐參考和指引。

一、什么情況下需要申報(bào)

根據(jù)《反壟斷法》及其配套規(guī)則，如果一項(xiàng)交易中，參與集中的經(jīng)營者滿足下列兩要件：（1）構(gòu)成控制權(quán)發(fā)生變動(dòng)的特定情形（“控制權(quán)變動(dòng)”），（2）其按照相關(guān)規(guī)范計(jì)算的營業(yè)額達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)（“營業(yè)額達(dá)標(biāo)”），則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)。

針對(duì)上述兩項(xiàng)要件的具體標(biāo)準(zhǔn)如下：

（一）控制權(quán)變動(dòng)

根據(jù)《反壟斷法》及《國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷局關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“《申報(bào)指導(dǎo)意見》”）的相關(guān)規(guī)定，控制權(quán)變動(dòng)的情形主要包括：

01經(jīng)營者合并；

02經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

03經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

判斷經(jīng)營者是否通過交易取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：

01交易的目的和未來的計(jì)劃；

02交易前后其他經(jīng)營者的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其變化；

03其他經(jīng)營者股東大會(huì)的表決事項(xiàng)及其表決機(jī)制，以及其歷史出席率和表決情況；

04其他經(jīng)營者董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)的組成及其表決機(jī)制；

05其他經(jīng)營者高級(jí)管理人員的任免等；

06其他經(jīng)營者股東、董事之間的關(guān)系，是否存在委托行使投票權(quán)、一致行動(dòng)人等；

07該經(jīng)營者與其他經(jīng)營者是否存在重大商業(yè)關(guān)系、合作協(xié)議等；

08其他應(yīng)當(dāng)考慮的因素。

（二）營業(yè)額達(dá)標(biāo)

在一項(xiàng)交易構(gòu)成“控制權(quán)變動(dòng)”的前提下，參與交易的經(jīng)營者營業(yè)額如滿足下列標(biāo)準(zhǔn)之一，則該交易應(yīng)當(dāng)進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)：

01參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

02參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

前述要求以“全球范圍”和“中國境內(nèi)”兩套標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了需要進(jìn)行申報(bào)的營業(yè)額水平，參與交易的經(jīng)營者只要滿足其中一套標(biāo)準(zhǔn)即需要申報(bào)。

針對(duì)前述營業(yè)額的計(jì)算，實(shí)踐中常見的認(rèn)識(shí)誤區(qū)是認(rèn)為僅指該經(jīng)營者自身的單體營業(yè)額，而相關(guān)規(guī)定要求應(yīng)包括與該單體存在反壟斷法意義上“控制權(quán)”關(guān)系的所有主體的營業(yè)額。

二、私募基金業(yè)務(wù)開展需要考慮什么

（一）是否滿足“控制權(quán)變動(dòng)”要件

控制權(quán)的概念在企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、公司法抑或是證券法等規(guī)范語境下，一般從權(quán)益比例及表決權(quán)比例的角度去認(rèn)定，這也導(dǎo)致了部分投資者在判斷交易是否需要進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)時(shí)產(chǎn)生認(rèn)識(shí)誤區(qū)，認(rèn)為己方持股比例或持有財(cái)產(chǎn)份額比例較少，或者己方在基金中擔(dān)任LP，不涉及享有“控制權(quán)”，因此無需進(jìn)行申報(bào)。

但從申報(bào)實(shí)踐及國家市場監(jiān)督管理總局的問答回復(fù)來看，經(jīng)營者集中制度語境下的“控制權(quán)”范疇，相較于公司、證券等法規(guī)語境下的“控制”更為寬泛。在表現(xiàn)形態(tài)上，其既包括控制的權(quán)利，也包括非權(quán)利但實(shí)際控制的事實(shí)狀態(tài)；在控制的方式上，它包括直接和間接的、單獨(dú)和共同的控制權(quán)，以及積極的決定權(quán)和消極的否決權(quán)。

綜合而言，如果一項(xiàng)交易中，某個(gè)經(jīng)營者獲得了能夠決定或者否決其他經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者重大經(jīng)營決策的權(quán)利，或者雖未明確享有前述權(quán)利、但事實(shí)上處于該等狀態(tài)，則實(shí)踐中一般認(rèn)為該經(jīng)營者對(duì)其他經(jīng)營者享有反壟斷法意義上的“控制權(quán)”，該項(xiàng)交易也滿足了經(jīng)營者集中申報(bào)中“控制權(quán)變動(dòng)”的要件。

具體到私募基金的法律實(shí)踐中：

01基金設(shè)立階段

（1）如何認(rèn)定基金層面的反壟斷法意義上的“控制權(quán)”

以合伙型基金為例，一般情況下，由執(zhí)行事務(wù)合伙人或基金管理人執(zhí)行合伙事務(wù)，針對(duì)投資事項(xiàng)提交“投資決策委員會(huì)”進(jìn)行決策，該等安排下，各方實(shí)際掌握的決策權(quán)已經(jīng)與其持有份額比例產(chǎn)生背離，因此，不能僅僅從持有財(cái)產(chǎn)份額的比例判斷合伙人是否存在反壟斷法意義上的“控制權(quán)”。

在實(shí)踐中，對(duì)于設(shè)立合伙型私募基金，“取得控制權(quán)”“能夠施加決定性影響”的認(rèn)定就需要根據(jù)個(gè)案中基金架構(gòu)以及合伙協(xié)議的相關(guān)條款來具體判斷。如果一名合伙人享有對(duì)基金重大經(jīng)營事項(xiàng)（包括但不限于投資決策委員會(huì)等決策機(jī)構(gòu)的成員委派、基金的對(duì)外投資及退出決策、管理層任免、年度預(yù)算、利潤分配、清算及續(xù)期等）產(chǎn)生重要影響的權(quán)利，或者雖無該等權(quán)利但實(shí)際享有控制的事實(shí)狀態(tài)（例如雖沒有法律上的授權(quán)，但其他合伙人默許其實(shí)際管理合伙企業(yè)日常經(jīng)營且認(rèn)同該等結(jié)果等情形），我們一般認(rèn)為該合伙人對(duì)基金享有反壟斷法意義上的“控制權(quán)”。

（2）判斷是否存在2名以上經(jīng)營者享有控制權(quán)

根據(jù)《申報(bào)指導(dǎo)意見》第四條規(guī)定：“對(duì)于新設(shè)合營企業(yè)，如果至少有兩個(gè)經(jīng)營者共同控制該合營企業(yè)，則構(gòu)成經(jīng)營者集中；如果僅有一個(gè)經(jīng)營者單獨(dú)控制該合營企業(yè)，其他的經(jīng)營者沒有控制權(quán)，則不構(gòu)成經(jīng)營者集中?！币虼嗽谠O(shè)立合伙型基金時(shí)，需綜合判斷是否存在2名以上經(jīng)營者享有經(jīng)營者集中制度意義下的控制權(quán)，如涉及，則需結(jié)合營業(yè)額指標(biāo)考慮是否需要進(jìn)行申報(bào)，常見的容易觸發(fā)的情形包括雙GP基金、GP與LP共同控制基金，實(shí)踐案例如下：

A.雙GP案例

中金資本運(yùn)營有限公司與宜賓港信資產(chǎn)管理有限公司新設(shè)合營企業(yè)，兩者均作為GP，對(duì)所設(shè)立的合營企業(yè)分別持有0.8%和0.2%的財(cái)產(chǎn)份額，在經(jīng)營者集中申報(bào)中認(rèn)定兩者對(duì)該合營企業(yè)構(gòu)成共同控制，該經(jīng)營者集中獲得無條件批準(zhǔn)。

B.GP與LP共同控制案例

蘇州亨通源峰企業(yè)管理合伙企業(yè)（有限合伙）與江蘇亨通光電股份有限公司新設(shè)合營企業(yè)，參與集中的兩名經(jīng)營者分別作為GP和LP，在經(jīng)營者集中申報(bào)中認(rèn)定兩者對(duì)該合營企業(yè)構(gòu)成共同控制，該經(jīng)營者集中獲得無條件批準(zhǔn)。

綜上，在基金設(shè)立階段，需首先判斷哪些合伙人享有反壟斷法意義上的“控制權(quán)”，再判斷是否存在2名以上的經(jīng)營者享有控制權(quán)，如存在，則需結(jié)合營業(yè)額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步判斷是否需要進(jìn)行申報(bào)以及適用何種程序申報(bào)。

02基金投資階段

（1）判斷是否存在反壟斷法意義上的“控制權(quán)變動(dòng)”

通常理解下的“控制權(quán)變動(dòng)”，包括單一大比例股權(quán)（如51%以上）的股權(quán)交易、股權(quán)加表決權(quán)實(shí)現(xiàn)的控制權(quán)交易、表決權(quán)委托實(shí)現(xiàn)的控制權(quán)交易等，均屬于反壟斷法意義上的“控制權(quán)變動(dòng)”，除此之外，部分交易雖未達(dá)到通常理解下的“控制權(quán)變動(dòng)”，但可能交易協(xié)議中涉及對(duì)標(biāo)的企業(yè)的重大權(quán)益的重大影響，也可能被認(rèn)定為“控制權(quán)變動(dòng)”。

從私募股權(quán)投資交易實(shí)踐來看，投資人通過交易協(xié)議、公司章程的條款安排等享有的權(quán)利，主要分為投資權(quán)益保護(hù)性權(quán)利以及標(biāo)的公司經(jīng)營決策的實(shí)質(zhì)性權(quán)利兩種。涉及章程修訂、公司增資減資、上市及發(fā)行債券、回購、利潤分配及虧損彌補(bǔ)、共售權(quán)及拖售權(quán)等方面決定或否決權(quán)，屬于典型的投資保護(hù)性權(quán)利，一般不存在被認(rèn)定為構(gòu)成“控制權(quán)變動(dòng)”事項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)；而對(duì)于一定金額比例的公司對(duì)外投資、資產(chǎn)收購、擔(dān)保及關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)，以及生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃、方針以及年度預(yù)算、董事及高管任免等事項(xiàng)的決定或否決權(quán)限，則存在較大的被審查機(jī)構(gòu)認(rèn)定為是控制權(quán)事項(xiàng)的可能。

從經(jīng)營者集中的公示批準(zhǔn)和行政處罰案件來看，不構(gòu)成通常理解下的“控制權(quán)變動(dòng)”的交易但仍觸發(fā)經(jīng)營者集中申報(bào)義務(wù)的案例并不少見，如國市監(jiān)處〔2021〕17號(hào)處罰文書顯示，蘇寧潤東股權(quán)投資管理有限公司通過其管理的私募基金取得上海博泰悅臻電子設(shè)備制造有限公司14.08%股權(quán)，雖然該等股權(quán)比例無法達(dá)到通常理解下的“控制權(quán)變動(dòng)”，仍因各類綜合因素被反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定為取得控制權(quán)未依法進(jìn)行申報(bào)，因此遭受罰款。

（2）區(qū)分不同投資模式下“控制權(quán)變動(dòng)”

A.S基金模式

S基金模式下，系由投資者受讓已有基金的份額，該等情況下，需考慮已有基金是否存在2名以上具有控制權(quán)的合伙人，如有且投資者這受讓的份額亦享有反壟斷法意義上的“控制權(quán)”，應(yīng)視為滿足“控制權(quán)變動(dòng)”要件。

B.基金對(duì)外投資模式

基金對(duì)外投資模式下，系由已經(jīng)成立的已有基金對(duì)外投資標(biāo)的公司，則需從交易協(xié)議及交易架構(gòu)中實(shí)質(zhì)判斷是否存在反壟斷法意義上的“控制權(quán)變動(dòng)”。

（二）是否滿足“營業(yè)額達(dá)標(biāo)”要件

在計(jì)算經(jīng)營者集中涉及的營業(yè)額標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，需注意以下幾點(diǎn)：

01營業(yè)額計(jì)算范圍：參與集中的單個(gè)經(jīng)營者的營業(yè)額，不僅包括其本身的單體營業(yè)額，還應(yīng)當(dāng)向上和向下追溯和穿透，將集中申報(bào)時(shí)與該單體構(gòu)成反壟斷法意義上“控制權(quán)”關(guān)系的公司、企業(yè)，以及與該等公司、企業(yè)構(gòu)成反壟斷法意義上“控制權(quán)”關(guān)系的主體的營業(yè)額全部計(jì)算在內(nèi)（但前述主體之間發(fā)生的營業(yè)額不計(jì)入）；

02營業(yè)額計(jì)算方式：在第1條所述的計(jì)算范圍內(nèi)，普通經(jīng)營者的營業(yè)額包括相關(guān)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度內(nèi)銷售產(chǎn)品和提供服務(wù)所獲得的收入，扣除相關(guān)稅金及其附加；如經(jīng)營者為基金管理公司，則其營業(yè)額=（管理費(fèi)收入+手續(xù)費(fèi)收入－營業(yè)稅金及附加）×10%；

03參與集中的經(jīng)營者之間的營業(yè)額不計(jì)入；

04參與集中的經(jīng)營者之間有共同控制的主體的，被共同控制的主體的營業(yè)額僅包括其與第三方主體的營業(yè)額，且該營業(yè)額只計(jì)算一次。

為便于直觀理解，單個(gè)經(jīng)營者需合計(jì)納入計(jì)算經(jīng)營者集中申報(bào)的主體以及營業(yè)額統(tǒng)計(jì)范疇要求，我們以子基金A2擬對(duì)乙進(jìn)行股權(quán)投資為例，在計(jì)算子基金A2的營業(yè)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)將下圖中所有紅色方框主體的營業(yè)額一并考慮在內(nèi)：

（三）如何確定申報(bào)義務(wù)人

當(dāng)一項(xiàng)交易同時(shí)滿足“控制權(quán)變動(dòng)”及“營業(yè)額達(dá)標(biāo)”兩項(xiàng)要件后，需由申報(bào)義務(wù)人進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)，申報(bào)義務(wù)人的確定規(guī)則為：

01通過合并方式實(shí)施的經(jīng)營者集中，由參與合并的各方經(jīng)營者申報(bào)；其他方式的經(jīng)營者集中，由取得控制權(quán)的經(jīng)營者申報(bào)，其他經(jīng)營者予以配合。

02在同一案件中，有申報(bào)義務(wù)的經(jīng)營者是兩個(gè)或兩個(gè)以上時(shí)，可以約定由其中一個(gè)經(jīng)營者負(fù)責(zé)申報(bào)，也可以共同申報(bào)。約定一個(gè)經(jīng)營者申報(bào)而沒有申報(bào)的，其他有申報(bào)義務(wù)的經(jīng)營者不因上述約定而減免其未依法申報(bào)法律責(zé)任。

03申報(bào)義務(wù)人未進(jìn)行集中申報(bào)的，其他參與集中的經(jīng)營者可以提出申報(bào)。

具體到私募基金業(yè)務(wù)開展過程中，對(duì)基金或標(biāo)的公司取得反壟斷法意義上“控制權(quán)”的主體負(fù)有申報(bào)義務(wù)，其他未取得“控制權(quán)”但也參與該項(xiàng)集中的經(jīng)營者應(yīng)在相關(guān)文件的簽署、必要信息的提供等方面予以配合。這里需要注意的是，一項(xiàng)應(yīng)申報(bào)的交易中數(shù)個(gè)申報(bào)義務(wù)人之間對(duì)于申報(bào)義務(wù)的分配約定，并不能免除如未依法申報(bào)時(shí)所有申報(bào)義務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

此外，申報(bào)義務(wù)人如不依法申報(bào)，參與該項(xiàng)交易但未取得控制權(quán)的其他經(jīng)營者也可以提出申報(bào)，該款規(guī)定屬于任意性規(guī)定，不賦予未取得控制權(quán)的其他經(jīng)營者強(qiáng)制性義務(wù)及相應(yīng)處罰責(zé)任。

（四）什么時(shí)候需要進(jìn)行申報(bào)

《反壟斷法》及其配套規(guī)則明確規(guī)定，經(jīng)營者集中申報(bào)為事先申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中，申報(bào)人應(yīng)當(dāng)在集中協(xié)議簽署后，集中實(shí)施前向國家市場監(jiān)督管理總局申報(bào)。對(duì)于“集中實(shí)施”的判斷標(biāo)準(zhǔn)并無進(jìn)一步規(guī)定，實(shí)踐中多考慮的節(jié)點(diǎn)包括合同簽署、股權(quán)工商變更、付款、交割等。

從近年來公開的執(zhí)法案例來看，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)常認(rèn)定完成相應(yīng)工商設(shè)立或變更登記手續(xù)的辦理標(biāo)志著經(jīng)營者已“集中實(shí)施”。如國市監(jiān)處罰〔2021〕96號(hào)、國市監(jiān)處罰〔2021〕76號(hào)、國市監(jiān)處罰〔2021〕80號(hào)、國市監(jiān)處罰〔2021〕107號(hào)等處罰文書中，國家市場監(jiān)督管理總局對(duì)于違法事實(shí)及理由的論述，均提到相應(yīng)經(jīng)營者“完成股權(quán)變更登記手續(xù)，在此之前未依法申報(bào)”，因此違反《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營者集中。

對(duì)于多步驟的復(fù)雜型交易，如國市監(jiān)處〔2018〕4號(hào)文書顯示，相關(guān)交易協(xié)議規(guī)定交易分為三個(gè)階段實(shí)施，即初次出售和購買、第一次出售和購買及第二次出售和購買；而截至市監(jiān)總局作出行政處罰決定之日，第二次出售和購買尚未實(shí)施。同樣的執(zhí)法邏輯還可參見商法函[2016]965號(hào)、商法函[2017]206號(hào)處罰文書中。由此可見，對(duì)于多步驟、長時(shí)間跨度的交易，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)會(huì)綜合考慮交易步驟之間是否緊密關(guān)聯(lián)、是否交易目的一致、最終實(shí)否由同一經(jīng)營者取得控制權(quán)等因素，判斷相關(guān)經(jīng)營者是否“未經(jīng)事先申報(bào)即實(shí)施集中”。

（五）適用何種申報(bào)程序

關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)，私募基金投資人通常關(guān)注的還有簡易程序及普通程序的適用問題。相較于普通程序，簡易程序中，申報(bào)義務(wù)人所需提供的申報(bào)文件及信息較少、執(zhí)法機(jī)構(gòu)審查期限較短，但其立案后需要進(jìn)行為期十天的掛網(wǎng)公示。在程序的適用上，簡易案件程序并非強(qiáng)制的，而是根據(jù)申報(bào)人的申請適用，申報(bào)人未申請的，其案件適用非簡易案件程序，也即普通程序進(jìn)行審查。符合下列情形之一的，可以適用簡易程序：

01在同一相關(guān)市場，參與集中的經(jīng)營者所占的市場份額之和小于百分之十五；在上下游市場，參與集中的經(jīng)營者所占的市場份額均小于百分之二十五；不在同一相關(guān)市場也不存在上下游關(guān)系的參與集中的經(jīng)營者，在與交易有關(guān)的每個(gè)市場所占的市場份額均小于百分之二十五；

02參與集中的經(jīng)營者在中國境外設(shè)立合營企業(yè)，合營企業(yè)不在中國境內(nèi)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的；

03參與集中的經(jīng)營者收購境外企業(yè)股權(quán)或者資產(chǎn)，該境外企業(yè)不在中國境內(nèi)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的；

04由兩個(gè)以上經(jīng)營者共同控制的合營企業(yè)，通過集中被其中一個(gè)或者一個(gè)以上經(jīng)營者控制的。

例外情形：滿足簡易案件標(biāo)準(zhǔn)但存在下列情形之一的，不適用簡易案件程序，應(yīng)當(dāng)按普通程序申報(bào)：

01由兩個(gè)以上經(jīng)營者共同控制的合營企業(yè)，通過集中被其中的一個(gè)經(jīng)營者控制，該經(jīng)營者與合營企業(yè)屬于同一相關(guān)市場的競爭者，且市場份額之和大于百分之十五的；

02經(jīng)營者集中涉及的相關(guān)市場難以界定的；

03經(jīng)營者集中對(duì)市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步可能產(chǎn)生不利影響的；

04經(jīng)營者集中對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者可能產(chǎn)生不利影響的；

05經(jīng)營者集中對(duì)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展可能產(chǎn)生不利影響的；

06市場監(jiān)管總局認(rèn)為可能對(duì)市場競爭產(chǎn)生不利影響的其他情形。

實(shí)踐中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在審查時(shí)發(fā)現(xiàn)相關(guān)申報(bào)不應(yīng)認(rèn)定為簡易案件的，將撤銷簡易案件認(rèn)定，并要求申報(bào)人按非簡易案件進(jìn)行申報(bào)。

從《反壟斷法》對(duì)于審查程序?qū)?yīng)期限的規(guī)定及近年來公示的案件審查結(jié)果文書來看，大多數(shù)簡易案件自立案之日起30日內(nèi)即完成初步審查并審結(jié)（包括在省級(jí)市場監(jiān)督管理部門試點(diǎn)實(shí)施后），較快的還會(huì)在十天公示期結(jié)束后一周左右即獲得批準(zhǔn)。而按照普通程序?qū)彶榈陌讣?，反壟斷?zhí)法機(jī)構(gòu)在30日初步審查的基礎(chǔ)上，常進(jìn)行期限為90天的進(jìn)一步審查，少數(shù)案件還會(huì)再延長最長60日的審查期限，加之《反壟斷法》新法第三十二條首次引入的“中止計(jì)算審查期限”制度，經(jīng)營者集中申報(bào)的普通案件，其審查歷時(shí)往往在30天至180日不等，少數(shù)案件實(shí)際審查時(shí)間還會(huì)超過180日。

考慮到經(jīng)營者集中申報(bào)的事前性質(zhì)，未獲得確定的審查批準(zhǔn)決定即實(shí)施集中，即構(gòu)成違反《反壟斷法》，我們建議投資人合理預(yù)判相關(guān)申報(bào)所適用的案件程序，并將申報(bào)文件的準(zhǔn)備、審查所需時(shí)間等，作為交易相關(guān)事項(xiàng)一并考慮。

三、結(jié)語

在當(dāng)下反壟斷執(zhí)法趨嚴(yán)、行業(yè)內(nèi)競爭逐漸激烈的背景下，不依法履行申報(bào)義務(wù)的相關(guān)經(jīng)營者及其法定代表人、負(fù)責(zé)人等，極大可能受到相應(yīng)行政處罰。根據(jù)《反壟斷法》，未經(jīng)申報(bào)并實(shí)施的經(jīng)營者集中，一般區(qū)分集中是否具有排除、限制競爭效果，而采取五百萬元以下罰款（不排除、限制競爭）或責(zé)令恢復(fù)至集中前的狀態(tài)并處上一年度銷售額百分之十以下罰款（排除、限制競爭）的行政處罰。如果情節(jié)特別嚴(yán)重、影響特別惡劣、造成特別嚴(yán)重后果的，執(zhí)法機(jī)構(gòu)可采取前述罰款數(shù)額二倍以上五倍以下的具體罰款數(shù)額。構(gòu)成犯罪的，還將依法追究刑事責(zé)任。

因此，我們建議私募基金企業(yè)在日常經(jīng)營過程中做好經(jīng)營者集中相關(guān)的法規(guī)學(xué)習(xí)、信息管理工作；在一項(xiàng)交易構(gòu)設(shè)之初，便將經(jīng)營者集中申報(bào)作為一則交易常規(guī)事項(xiàng)納入考慮范疇，并根據(jù)相關(guān)申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)和要求審查是否需要申報(bào)以及何時(shí)、由誰進(jìn)行申報(bào)，如何合理安排交易步驟、交易文件條款約定以減少申報(bào)負(fù)擔(dān)等，必要時(shí)咨詢律師以獲得法律建議及專業(yè)服務(wù)。

特別聲明：

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