澎湃新聞記者 葛佳

4月18日晚間，中國基金業(yè)協(xié)會（簡稱“中基協(xié)”）發(fā)布第二批共計6例私募基金備案案例。

第二批案例包括提供“抽頁”備案材料、備案“殼基金”、募集監(jiān)督協(xié)議不合規(guī)、普通合伙人與管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱、基金投基金期限錯配、管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”這六種情形。

其中，每個案例配套具體情形描述及分析，通過對具體案例直觀地描述和針對性地分析，闡明現(xiàn)有規(guī)則的制定背景、相關(guān)考量、適用情形，使私募基金管理人能更快速、淺顯地理解現(xiàn)行要求。

2021年9月，中基協(xié)建立私募投資基金備案案例公示機制并發(fā)布首批私募基金備案案例公示。

據(jù)悉，案例公示旨在引導(dǎo)私募基金管理人合規(guī)運營，并不涉及創(chuàng)設(shè)新的規(guī)則，而從第一批3個案例公示后的情況來看，私募投資基金備案效率及透明度有效提升。

中基協(xié)表示，下一步將持續(xù)關(guān)注備案中新情況、新問題，及時總結(jié)研究，適時更新私募基金備案案例公示，第一時間向私募行業(yè)傳遞監(jiān)管自律導(dǎo)向，促進私募行業(yè)更好發(fā)展。

案例一：提供“抽頁”備案材料

1.案例情況

近期，個別私募基金管理人在備案過程中存在材料造假行為，具體表現(xiàn)為：部分私募基金合伙協(xié)議或風(fēng)險揭示書存在不合規(guī)內(nèi)容需修改或補充，私募基金管理人為盡快實現(xiàn)基金備案，未通知投資者重新簽署，采取僅抽換合同修改頁并附上原簽署頁面的不合規(guī)方式，作為“新簽署”版本合伙協(xié)議再次提交。

2.案例分析

根據(jù)《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十二條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第四條及《私募投資基金備案須知》第二十三條要求，私募基金管理人提供的私募基金備案材料應(yīng)當真實、準確、完整，不存在任何虛假記載及誤導(dǎo)性陳述。上述案例中，個別私募基金管理人在備案過程中提供抽頁虛假材料，在投資者不知情情況下修改合伙協(xié)議內(nèi)容，不僅涉嫌欺詐投資者，亦涉嫌向監(jiān)管自律部門報送虛假材料。針對此類私募基金管理人，協(xié)會已退回要求整改，并對造假違規(guī)私募基金管理人采取自律措施。

案例二：構(gòu)造募集完畢假象，備案“殼基金”

1.案例情況

近期，部分私募證券基金管理人存在備案“殼基金”行為，具體表現(xiàn)為：私募基金管理人同期批量提交多只私募基金備案申請，多只私募基金均為同一投資者（如為同一自然人或私募基金管理人管理的其他私募證券基金），且實繳到賬金額極低，該投資者在私募基金備案通過后，短期內(nèi)贖回私募基金份額，此后私募基金管理人才開始向真實投資者進行募集。

2.案例分析

根據(jù)《私募投資基金備案須知》第十條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當在募集完畢后申請私募基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集。上述案例中，私募基金管理人違反《私募投資基金備案須知》要求，并未募集真實投資者資金即提交備案。針對此類情況，協(xié)會已在備案環(huán)節(jié)通過退回詢問私募基金管理人相關(guān)私募基金投資者是否為真實投資者等方式，要求私募基金管理人向真實投資者募集完畢后再提交備案，引導(dǎo)私募基金管理人合理、合規(guī)展業(yè)。后續(xù)，協(xié)會將持續(xù)關(guān)注并規(guī)范備案“殼基金”行為，對于“殼基金”備案不予辦理，對于頻繁提交“殼基金”備案且拒不整改的私募基金管理人，視情況采取自律措施。

案例三：募集監(jiān)督協(xié)議內(nèi)容不符合《私募投資基金募集行為管理辦法》要求

1.案例情況

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請，私募基金管理人與募集監(jiān)督機構(gòu)簽署募集資金三方監(jiān)管協(xié)議。協(xié)議中明確，私募基金管理人與募集監(jiān)督機構(gòu)共同遵守《中華人民共和國票據(jù)法》、《支付結(jié)算辦法》、《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》，未提及《私募投資基金募集行為管理辦法》。此外，協(xié)議約定募集監(jiān)督機構(gòu)僅承擔協(xié)議項下明確約定的形式審核、出具對賬單、通知、配合調(diào)查義務(wù)，除此之外均不承擔任何責任。

2.案例分析

根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》（以下簡稱《募集辦法》）第十二條、第十三條規(guī)定，募集監(jiān)督協(xié)議應(yīng)當具備以下內(nèi)容：一是明確募集結(jié)算資金專用賬戶用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還；二是明確對募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款，募集監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當按照法律法規(guī)和賬戶監(jiān)督協(xié)議的約定，對募集結(jié)算資金專用賬戶實施有效監(jiān)督，承擔保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責任。

上述案例中，私募基金管理人與募集監(jiān)督機構(gòu)簽署的監(jiān)管協(xié)議未體現(xiàn)以上內(nèi)容，且募集監(jiān)督機構(gòu)僅履行形式審核義務(wù)，并未按照《募集辦法》要求履行募集監(jiān)督義務(wù)，不符合《募集辦法》要求，已退回要求私募基金管理人與募集監(jiān)督機構(gòu)溝通，重新簽署募集監(jiān)督協(xié)議。

案例四：普通合伙人與私募基金管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱

1.案例情況

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請，私募基金普通合伙人為C，屬于普通合伙人與私募基金管理人分離情形。關(guān)于普通合伙人與私募基金管理人的關(guān)聯(lián)關(guān)系，私募基金管理人A表示，普通合伙人C出資人（控股股東）D女士為私募基金管理人清算部負責人，在私募基金管理人擔任關(guān)鍵崗位職務(wù)，滿足關(guān)聯(lián)關(guān)系要求。

2.案例分析

為防止私募基金管理人通道化且出于保證私募基金治理一致性及運行穩(wěn)定性的考慮，協(xié)會要求合伙型私募基金普通合伙人與私募基金管理人分離的，應(yīng)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。此處關(guān)聯(lián)關(guān)系指根據(jù)《企業(yè)會計準則第36號—關(guān)聯(lián)方披露》一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。此外，如普通合伙人系由私募基金管理人高管團隊及實際控制人、法定代表人出資情形，同樣認定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。上述案例中，D女士并非私募基金管理人高管，崗位亦為清算部負責人，不滿足實際控制人或法定代表人出資要求，已退回要求私募基金管理人整改。

案例五：基金投基金，期限錯配

1.案例情況

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請，基金到期日為2030年3月。私募股權(quán)基金B(yǎng)的其中一名投資者是已備案私募股權(quán)基金C，私募股權(quán)基金C到期日為2024年12月，早于私募股權(quán)基金B(yǎng)的到期日，存在期限錯配問題。

2.案例分析

根據(jù)《私募投資基金備案須知》第十四條規(guī)定，私募基金管理人不得存在短募長投、期限錯配、分離定價、滾動發(fā)行、集合運作等違規(guī)行為。因此，私募股權(quán)基金、創(chuàng)業(yè)投資基金投資其他封閉式資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募基金）的，應(yīng)堅持私募基金和投資者相匹配原則，關(guān)注本基金存續(xù)期是否覆蓋所投資產(chǎn)管理產(chǎn)品存續(xù)期。上述案例中，上層私募基金的存續(xù)期限短于下層擬備案私募基金存續(xù)期限5年左右，在封閉式私募股權(quán)基金投資運作管理過程中，易引發(fā)流動性風(fēng)險，損害投資者權(quán)益。因此，協(xié)會已退回要求私募基金管理人整改。

案例六：管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”

1.案例情況

私募基金管理人A提交合伙型私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請，該私募基金設(shè)置雙執(zhí)行事務(wù)合伙人結(jié)構(gòu)，分別為私募基金管理人A以及未登記機構(gòu)C。根據(jù)合伙協(xié)議職責劃分，機構(gòu)C負責委任投資決策委員會委員、制定投資決策委員會議事規(guī)則、篩選投資項目并進行投后管理。同時，機構(gòu)C將收取部分基金管理費。

2.案例分析

首先，根據(jù)《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，未經(jīng)登記任何單位不得進行私募基金業(yè)務(wù)活動；根據(jù)《私募投資基金備案須知》第三條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責，不得將應(yīng)當履行的受托責任轉(zhuǎn)委托。上述案例中，機構(gòu)C并未登記為私募基金管理人，不具備管理私募基金的資質(zhì)，但根據(jù)基金合伙協(xié)議約定，機構(gòu)C控制私募基金投資決策委員會，負責篩選投資項目、進行投后管理，實質(zhì)上管理私募基金；原私募基金管理人A出讓投資決策權(quán)，將應(yīng)當履行的受托責任轉(zhuǎn)讓他人，成為非登記機構(gòu)開展私募業(yè)務(wù)的“通道”，違反《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》及《私募投資基金備案須知》要求。

其次，基金管理費為私募基金管理人從私募基金中收取的固定費用，用于覆蓋私募基金日常開支和私募基金管理人的基礎(chǔ)運營成本，為私募基金管理人項下的專屬費用科目，其他執(zhí)行事務(wù)合伙人不得以“基金管理費”名義收取相關(guān)費用。上述案例中，機構(gòu)C作為非私募基金管理人收取基金管理費，違反基金管理費僅可由私募基金管理人收取的要求。綜上，協(xié)會認為上述私募基金不符備案要求，已對其不予備案。

責任編輯：王杰 圖片編輯：蔣立冬