作者：海通私募研究

來源：海通量化團(tuán)隊(duì)

中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)已明確：根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（中基協(xié)發(fā)〔2014〕1號(hào)）的規(guī)定，私募基金管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行登記手續(xù)，否則，不得從事私募投資基金管理業(yè)務(wù)活動(dòng)?；饦I(yè)協(xié)會(huì)與中國(guó)證監(jiān)會(huì)已建立私募基金登記備案信息共享和定期報(bào)告機(jī)制。

私募基金管理人通過中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)私募基金登記備案系統(tǒng)，即“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)”，提交管理人登記申請(qǐng)、備案私募基金。私募基金登記備案需用的材料較繁雜，下面按照該平臺(tái)的登記備案的信息填寫順序?qū)λ璨牧献鲆粋€(gè)梳理。

信息填寫分為9個(gè)大塊，依次為機(jī)構(gòu)基本信息、相關(guān)制度信息、機(jī)構(gòu)持牌及關(guān)聯(lián)方信息等。除機(jī)構(gòu)持牌及關(guān)聯(lián)方信息、誠(chéng)信信息兩塊只需填寫相關(guān)信息，其他7塊內(nèi)容均需上傳相關(guān)材料。

1.1 機(jī)構(gòu)基本信息

機(jī)構(gòu)基本信息中需要注意的是首先必須明確機(jī)構(gòu)類型：按照中基協(xié)要求專業(yè)化經(jīng)營(yíng)的原則，投資人（或合伙人）能在“私募證券投資基金管理人”、“私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人”、“其他私募基金管理人”三種之中選其一，不可多選。首先三種類型所需制定的制度文件等材料均有差異，其次申請(qǐng)的業(yè)務(wù)類型與經(jīng)營(yíng)范圍不應(yīng)沖突，不應(yīng)包含兼營(yíng)與私募基金可能沖突的相關(guān)業(yè)務(wù)、兼營(yíng)與買方“投資管理”業(yè)務(wù)無關(guān)的賣方業(yè)務(wù)、兼營(yíng)其他非金融相關(guān)業(yè)務(wù)。因此申請(qǐng)人機(jī)構(gòu)必須明確機(jī)構(gòu)類型，保持材料和登記信息的一致性，以提高審核通過率。

1.2 相關(guān)制度信息

需要提交的內(nèi)部制度信息文件較多，各機(jī)構(gòu)應(yīng)參照中基協(xié)發(fā)布的《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》等規(guī)定制定并上傳相關(guān)制度。需要注意的是不同性質(zhì)的機(jī)構(gòu)應(yīng)使用不同的制度，例如私募基金證券類機(jī)構(gòu)和股權(quán)類在制定制度時(shí)應(yīng)有所區(qū)分；另外注意制度之間不應(yīng)存在明顯沖突的情況。中基協(xié)還會(huì)審查這些制度有效執(zhí)行的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)和條件，例如是否相關(guān)團(tuán)隊(duì)人數(shù)過少，無法實(shí)現(xiàn)制定的風(fēng)控制度等。

1.3 實(shí)際控制人

這里需要注意中基協(xié)對(duì)實(shí)際控制人的定義：指控股股東（或排除董事最多的股東、互相之間簽有一致行動(dòng)協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。認(rèn)定實(shí)際控制人應(yīng)一致追溯到最后的自然人、國(guó)資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國(guó)外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。

1.4 高管信息

因?yàn)橄到y(tǒng)內(nèi)只能填寫已在“從業(yè)人員管理系統(tǒng)”中進(jìn)行從業(yè)資格注冊(cè)或個(gè)人信息登記的自然人，所以如果高管未在“從業(yè)人員管理系統(tǒng)”上進(jìn)行從業(yè)資格注冊(cè)或登記個(gè)人信息，應(yīng)該先登錄該系統(tǒng)進(jìn)行注冊(cè)或登記。證券類私募基金管理人要求所有高管具備基金從業(yè)資格；非證券類私募基金管理人要求至少兩名高管具備基金從業(yè)資格，其中法定代表人與合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人需具備基金從業(yè)資格。需要注意，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)所有高管不能都是兼職，且不得在非關(guān)聯(lián)的私募機(jī)構(gòu)兼職。如存在過多兼職或在非關(guān)聯(lián)的私募機(jī)構(gòu)兼職等情形的，應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整或整改。高管人員如在關(guān)聯(lián)私募機(jī)構(gòu)兼職的，兼職應(yīng)合理，需具備勝任能力，確保公平對(duì)待服務(wù)對(duì)象等。

1.5 管理人登記法律意見書

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)參照《私募基金管理人登記法律意見書指引》等規(guī)定要求，聘請(qǐng)律師對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。從中基協(xié)備案登記的情況看，存在《法律意見書》缺乏盡職調(diào)查過程描述和判斷依據(jù)、多份《法律意見書》內(nèi)容雷同、簡(jiǎn)單發(fā)表結(jié)論性意見、未核實(shí)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)系統(tǒng)填報(bào)信息等問題。因此建議不要忽視律師的盡職調(diào)查及法律意見書的撰寫，并由律師將登記備案信息和法律意見書內(nèi)容進(jìn)行核對(duì)，于信息及材料提交前做好審查核對(duì)工作，有助于申請(qǐng)機(jī)構(gòu)盡快通過中基協(xié)的審核。需要注意的是，《私募基金管理人登記法律意見書指引》規(guī)定法律意見書的簽署日期應(yīng)在提交私募基金管理人登記申請(qǐng)之日前的一個(gè)月內(nèi)，否則將夫去其法律效力。

1.6 管理人登記備案審核結(jié)果及其他注意事項(xiàng)

綜上所述，私募基金管理人登記備案所必備的文件多達(dá)29-31份，因此可聘請(qǐng)專業(yè)律師，進(jìn)行盡職調(diào)查和專業(yè)指導(dǎo)，確保材料和信息的一致性、完備性。根據(jù)中基協(xié)規(guī)定，法律意見書提交后，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)將不得修改其提交的登記申請(qǐng)資料；若確需補(bǔ)充或更正，經(jīng)協(xié)會(huì)同意，應(yīng)由原經(jīng)辦律師及律師事務(wù)所另出具《補(bǔ)充法律意見書》。

根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》，除存在暫緩登記的情形外，登記申請(qǐng)材料完備的，協(xié)會(huì)自收齊登記材料之日起20個(gè)工作日內(nèi)，以通過網(wǎng)站公示私募投資基金管理人基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。

其他需要注意的事項(xiàng)：

1、退回補(bǔ)正次數(shù)的限制：如果法律意見書被退回補(bǔ)正次數(shù)超過5次，機(jī)構(gòu)申請(qǐng)將被鎖定3個(gè)月。

2、新登記的私募基金管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個(gè)月內(nèi)未備案首只私募基金產(chǎn)品的，其私募基金管理人登記將被注銷。

私募的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)模式

2.1 私募基金的三種組織形態(tài)

對(duì)于私募的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)模式，可以從組織形態(tài)和管理模式等維度對(duì)其進(jìn)行劃分并梳理。從組織形態(tài)來看，目前私募證券投資基金可以分為契約型基金、公司型基金和有限合伙型基金。

在修訂的《合伙企業(yè)法》正式實(shí)施之前，私募產(chǎn)品主要采取公司制或借道依托計(jì)劃等方式。彼時(shí)，有限合伙型基金和契約型基金均因缺乏相應(yīng)的法律基礎(chǔ)而無法單獨(dú)存在。直到2007年修訂后的《合伙企業(yè)法》正式出臺(tái)、2013年修訂后的《基金法》正式實(shí)施、2014年《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》正式出臺(tái)，私募投資基金以公司制、契約制和合伙制作為組織形態(tài)得以正式明確。

目前私募證券投資產(chǎn)品的組織形式以契約型為主，其與公司型和有限合伙型基金由于自身性質(zhì)的不同，在產(chǎn)品設(shè)立、投資者參與，以及稅收處理等方面存在天然的差異。

契約型基金，是由基金管理人和投資人基于契約關(guān)系而設(shè)立的委托/受托管理法律關(guān)系的一種集合投資模式，由基金投資人、管理人、托管人簽訂基金合同，管理人和托管人根據(jù)合同運(yùn)用并管理基金財(cái)產(chǎn)；公司型基金由具有共同投資目標(biāo)的股東組成，設(shè)有股東大會(huì)、執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì)和監(jiān)督機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì)，投資者通過購(gòu)買公司基金份額成為公司股東并享有《公司法》所規(guī)定的參與管理權(quán)、決策權(quán)、收益分配權(quán)及剩余資產(chǎn)分配權(quán)等；有限合伙型基金由普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）組成，可由一個(gè)或多個(gè)普通合伙人擔(dān)任企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人（實(shí)際操作中需與各地工商管理部門協(xié)商，一些地方的工商管理部門并不一定同意登記多個(gè)執(zhí)行事務(wù)合伙人）。在產(chǎn)品管理上，可由具備私募基金管理人資格的普通合伙人充當(dāng)基金管理人，或委托第三方管理人發(fā)行產(chǎn)品。三種類型基金組織架構(gòu)如下圖所示。

三類組織形式的私募基金各有利弊，由于各自性質(zhì)不同，在投資者參與、運(yùn)作方式等方面有著天然差異。從我國(guó)私募基金市場(chǎng)的實(shí)際情況來看，目前絕大多數(shù)私募基金是以契約形式存在，少數(shù)基金由于稅收等方面的考慮以有限合伙的形式存在，目前幾乎沒有公司型私募基金。

2.2 契約型基金管理及收費(fèi)模式

除了組織結(jié)構(gòu)的差異以外，私募證券基金還可以從管理（發(fā)行）的角度對(duì)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)模式進(jìn)行分類。基金業(yè)協(xié)會(huì)在對(duì)私募基金管理人的分類公示中，將私募證券基金分為了自主發(fā)行和顧問管理兩類。顧問管理類產(chǎn)品即平常所說的通道類產(chǎn)品，通道類產(chǎn)品根據(jù)管理人（發(fā)行渠道）的不同，可將產(chǎn)品從形式上劃分為信托計(jì)劃、資產(chǎn)管理計(jì)劃、基金公司專戶等。由于目前市場(chǎng)上幾乎沒有公司型私募基金，且對(duì)于有限合伙型私募，其參與需要通過合伙形式，因此下表僅列示代表市場(chǎng)主流的契約型基金的情況。

對(duì)于自主發(fā)行和顧問管理的基金而言，由于其形式略有不同，因而收費(fèi)模式也有所差異，但由于各類機(jī)構(gòu)競(jìng)爭(zhēng)較為激烈，總體差異不大。下表主要列示了契約型基金與信托、資管計(jì)劃等產(chǎn)品形式的收費(fèi)情況。

綜上所述，公司制、合伙制與契約制基金為私募投資基金三種具有法律基礎(chǔ)的設(shè)立方式，三種組織形態(tài)各有利弊。在實(shí)際情況中，絕大多數(shù)私募產(chǎn)品以契約型基金的形式存在。對(duì)于契約型基金，從其管理（發(fā)行）形式的角度可將其分為自主發(fā)行與信托、資管計(jì)劃等顧問管理產(chǎn)品，由于通道的差異，其收費(fèi)模式亦略有不同。

私募面臨的監(jiān)管框架

從2013年的《證券投資基金法》的修訂到2017年，監(jiān)管層對(duì)私募基金陸續(xù)發(fā)布了多項(xiàng)管理規(guī)定及辦法。對(duì)私募基金管理人的備案登記、私募產(chǎn)品的募集、信息披露、外包服務(wù)、合同指引等方方面面進(jìn)行了全面的規(guī)范。

我們對(duì)當(dāng)前私募基金面臨的監(jiān)管做了一個(gè)梳理，主要的框架如下，經(jīng)過梳理，目前私募至少受12項(xiàng)以上的法律及規(guī)定監(jiān)管：