作者 | 趙偉偉

自2014年實行登記備案制度以來，私募基金發(fā)展迅速，截至2022年底，存續(xù)私募基金管理人已達(dá)23667家，管理私募基金規(guī)模20.03萬億元，已經(jīng)成為繼銀行理財、公募基金之后的第三大資管產(chǎn)品。2023年2月24日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下稱“基金業(yè)協(xié)會”）發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（以下稱《登記備案辦法》）及配套指引，對2014年發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（以下稱《管理人登記和基金備案辦法》）及監(jiān)管問答、登記須知等碎片化規(guī)則進(jìn)行整合、修訂，以實現(xiàn)監(jiān)管規(guī)則的規(guī)范化和體系化。

在原《管理人登記和基金備案辦法》《私募基金管理人登記須知》（2018）、登記申請材料清單等自律規(guī)則的基礎(chǔ)上，結(jié)合近九年私募基金自律管理實踐經(jīng)驗，基金業(yè)協(xié)會從專業(yè)性、合規(guī)性和誠信等方面全面提高了私募基金管理人準(zhǔn)入門檻，體現(xiàn)了嚴(yán)把入口關(guān)，扶優(yōu)限劣的監(jiān)管原則。本文從申請機構(gòu)普遍關(guān)注的注冊資本、出資人（包括實際控制人）、高級管理人員、從業(yè)人員、經(jīng)營場所等方面介紹《登記備案辦法》及相關(guān)指引之下私募基金管理人登記的關(guān)注要點。

一、提高實繳注冊資本金額

根據(jù)《登記備案辦法》第八條及《私募基金管理人登記指引第 1 號——基本經(jīng)營要求》（以下稱《登記指引第1號》）第五條和第六條，私募基金管理人的注冊資本應(yīng)滿足如下要求：

基金業(yè)協(xié)會在2020年出臺的《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單》《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單》（與2022年的修訂版統(tǒng)一簡稱為《登記材料）中建議私募基金管理人實繳注冊資本200萬元以上，且實繳部分達(dá)到注冊資本的25%。本次修訂的《登記備案辦法》首次以條文的形式明確對私募基金管理人的實繳資本要求，并將實繳注冊資本提高至1千萬元，且要求資本金應(yīng)當(dāng)以貨幣出資，不得以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資，以確保私募基金管理人有足夠的資本金維持機構(gòu)有效運轉(zhuǎn)，防止空殼私募基金管理人的存在。對于法定代表人等高管的持股要求將在本文第三點詳述。

為扶持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、支持中小企業(yè)發(fā)展，對專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人可以豁免實繳注冊資本1000萬元的相關(guān)規(guī)定，具體規(guī)則有待基金業(yè)協(xié)會予以明確。對于創(chuàng)業(yè)投資基金，基金業(yè)協(xié)會也在《登記備案辦法》中對其進(jìn)行明確定義，即滿足投資范圍限于未上市企業(yè)、不使用杠桿融資等條件的私募基金。

除實繳注冊資本需滿足不低于1000萬元的要求之外，私募基金管理人還應(yīng)當(dāng)具有良好的財務(wù)狀況，不存在大額應(yīng)收應(yīng)付、大額未清償負(fù)債或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)等可能影響正常經(jīng)營的情形。這要求私募基金管理人需持續(xù)滿足基金業(yè)協(xié)會的監(jiān)管要求，不得存在與關(guān)聯(lián)方有大額資金往來、使用高杠桿融資等可能影響基金管理人獨立性和持續(xù)經(jīng)營的情況。

二、明確對出資人的專業(yè)經(jīng)驗要求和持股穩(wěn)定性要求

1. 明確對出資人專業(yè)經(jīng)驗要求

根據(jù)《登記備案辦法》第九條，私募基金管理人的出資人需滿足如下條件：

除上表中所列情形外，主要出資人（持有私募基金管理人25%以上股權(quán)或者財產(chǎn)份額的股東、合伙人）也不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人任職，或最近五年從事過沖突業(yè)務(wù)。

本項規(guī)定要求私募基金管理人出資人應(yīng)內(nèi)部治理健全、財務(wù)狀況良好、資產(chǎn)負(fù)債和杠桿比例適當(dāng)，以滿足私募基金管理人持續(xù)經(jīng)營、業(yè)務(wù)發(fā)展及風(fēng)險防范的需要。此前市場頻發(fā)私募基金管理人出資人非法吸收公眾存款、挪用基金資產(chǎn)等侵犯基金財產(chǎn)和投資人利益行為，對出資人設(shè)置一定的財務(wù)門檻也有助于防范此類侵害基金財產(chǎn)和投資人利益的行為。對出資人財務(wù)狀況良好及資產(chǎn)和負(fù)債比例的具體標(biāo)準(zhǔn)，仍需要基金業(yè)協(xié)會在監(jiān)管實踐中予以明確。我們建議私募基金管理人出資人應(yīng)當(dāng)具備持續(xù)盈利能力，不存在大額負(fù)債和頻繁關(guān)聯(lián)交易，以滿足私募基金管理人持續(xù)發(fā)展的需要。

除內(nèi)部治理健全、財務(wù)狀況穩(wěn)健外，《登記備案辦法》重點強調(diào)了作為私募基金管理人主要發(fā)起人的控股股東、實際控制人、普通合伙人應(yīng)當(dāng)具有5年以上經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗，以避免外行指導(dǎo)內(nèi)行，實現(xiàn)私募基金良性可持續(xù)發(fā)展。

2. 提高主要出資人持股穩(wěn)定性要求

《登記備案辦法》第二十條規(guī)定，私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際控制權(quán)，除另有規(guī)定外自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

2020年的登記材料清單中要求私募基金管理人第一大股東/實際控制人承諾保持實際控制不少于三年，現(xiàn)《登記備案辦法》將禁售對象擴(kuò)大至控股股東和實際控制人、普通合伙人，且規(guī)定私募基金管理人的實際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12個月的管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于3000萬元人民幣，目的在于壓降“殼資源”價值，阻止市場上的買殼賣殼亂象。

值得注意的是，股權(quán)、財產(chǎn)份額行政劃轉(zhuǎn)或者變更、在同一實際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、未改變實際控制人地位的員工股權(quán)激勵、因繼承等法定原因取得股權(quán)或者財產(chǎn)份額等不在禁止之列。

3.強化對自然人實際控制人的勝任能力和任職要求

根據(jù)《私募基金管理人登記指引第2號-股東、合伙人、實際控制人》（以下稱《登記指引第2號》）第九和第十條，私募證券基金管理人自然人實控人應(yīng)具備5年以上下列經(jīng)驗之一：

從上表可以看出，與對高級管理人員的要求相似，《登記備案辦法》以列舉的形式，列明了對私募基金管理人的自然人實際控制人的資產(chǎn)管理、經(jīng)濟(jì)管理和證券期貨投資管理或股權(quán)投資管理方面經(jīng)驗要求。除另有規(guī)定外，自然人實控人還應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表。

我們理解，對自然人實控人專業(yè)經(jīng)驗的要求旨在實現(xiàn)私募基金管理人的專業(yè)化運營；對實際控制人實際履職的要求，在于壓實實際控制人的管理職責(zé)，而不應(yīng)僅僅作為財務(wù)投資人不履行經(jīng)營管理職責(zé)。

三、提高對高管的勝任能力和穩(wěn)定性要求

1. 提高對高管的勝任能力要求

根據(jù)《登記備案辦法》第十條和《私募基金管理人登記指引第3號-法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表》（以下稱《登記指引第3號》）第四、五、六條，私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)滿足如下條件：

與《登記材料清單》相比，《登記備案辦法》對于私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級管理人員的要求無論是從業(yè)經(jīng)驗和業(yè)績材料，都有了較大幅度的提高。一方面，《登記備案辦法》將除合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人之外的高管人員的投資管理經(jīng)驗?zāi)晗迯?年提高到了5年；另一方面，負(fù)責(zé)投資的高管業(yè)績金額也從證券類管理人的單只產(chǎn)品管理規(guī)模不低于 1000 萬元提高到了2000萬元，股權(quán)類基金管理人高管業(yè)績金額從所有項目初始投資金額合計不低于1000萬提高到了3000萬元。

需要注意的是，對于私募證券管理人來說，負(fù)責(zé)投資的高管的投資業(yè)績不包括個人或者企業(yè)自有資金證券期貨投資、作為投資者投資基金產(chǎn)品、管理他人證券期貨賬戶資產(chǎn)相關(guān)投資、模擬盤交易等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于證券期貨投資的投資業(yè)績。而對于私募股權(quán)基金管理人來說，項目經(jīng)驗不包括投向國家禁止或者限制行業(yè)的股權(quán)投資、投向與私募基金管理相沖突行業(yè)的股權(quán)投資、作為投資者參與的項目投資等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于股權(quán)投資的相關(guān)項目經(jīng)驗。

實操中，高管人員的從業(yè)經(jīng)驗證明材料，可以是社保權(quán)益記錄、原單位的勞動合同、離職證明、原單位開具的從業(yè)經(jīng)驗證明、離任審計報告等文件。投資業(yè)績證明材料可以是簽章齊全的盡職調(diào)查報告、基金合同、基金凈值報告、清算報告、投資決策委員會決議、工商確權(quán)頁面截圖、項目退出轉(zhuǎn)讓協(xié)議等相關(guān)材料。

2. 明確對高管任職穩(wěn)定性要求

根據(jù)《登記備案辦法》第八條和《登記指引第1號》第六條，私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的持股要求為：

? 上述人員均應(yīng)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額；

? 合計實繳出資不得低于200萬元；

? 持股方式可以為直接持股或者間接持股。

基金業(yè)協(xié)會在2022年修訂的《登記材料清單》中首次提出對私募基金管理人高管人員的任職穩(wěn)定性要求，要求負(fù)責(zé)投資的高管人員未在申請機構(gòu)出資的，申請機構(gòu)應(yīng)說明如何通過制度安排或激勵機制等方式保證其穩(wěn)定性。在此前的實際操作中，通常措施為負(fù)責(zé)投資的高管人員持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者管理人采取其他能夠保持人員穩(wěn)定的措施，如股權(quán)激勵計劃、長期勞動合同、獎金遞延計劃等。根據(jù)《登記備案辦法》，前述高管人員必須持有私募基金管理人的股權(quán)，以便加強上述人員與私募基金管理人的利益綁定，進(jìn)一步增加私募基金管理人的穩(wěn)定性。實際操作中，為避免高管變更導(dǎo)致的股權(quán)變動，私募基金管理人可考慮設(shè)置員工持股平臺等方式吸納高管間接持有基金管理人股權(quán)。

需要注意的是，商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險公司等金融機構(gòu)控制的私募基金管理人，政府及其授權(quán)機構(gòu)控制的私募基金管理人，受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機構(gòu)控制的私募基金管理人以及其他符合規(guī)定的私募基金管理人，不適用前述高管持股相關(guān)規(guī)定。

此外，根據(jù)《登記備案辦法》，私募基金管理人在首支私募基金完成備案手續(xù)之前，不得更換法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人、負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人，這也有利于增加私募基金管理人高級管理人員的穩(wěn)定性。

3.增加高級管理人員的靜默期要求

《登記指引第3號》第九條規(guī)定，私募基金管理人聘用從公募基金管理人、證券期貨經(jīng)營機構(gòu)離職的負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員、基金經(jīng)理或者投資經(jīng)理，從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定。

關(guān)于私募基金管理人聘用從公募基金管理人、證券期貨經(jīng)營機構(gòu)離職的負(fù)責(zé)投資的高管、基金經(jīng)理或者投資經(jīng)理的靜默期要求并非新規(guī)定。早在2015年的《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(四)》中即明確基金經(jīng)理從公募基金管理公司離職, 轉(zhuǎn)而入職私募基金管理公司的，適用《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》規(guī)定的3個月靜默期。隨著證監(jiān)會2022年對前述人員靜默期相關(guān)規(guī)定的更改（見《證券基金經(jīng)營機構(gòu)董事、監(jiān)事、高級管理人員及從業(yè)人員監(jiān)督管理辦法》第二十九條第二款），私募基金管理人聘用從公募基金管理人離職的基金經(jīng)理等主要投研人員從事投資、研究、交易等工作，即“公奔私”的靜默期也從3個月變更為1年。對于從證券公司離職的基金經(jīng)理和投資經(jīng)理等主要投研人員，目前證監(jiān)會規(guī)定其入職其他證券基金經(jīng)營機構(gòu)的靜默期為6個月，如果其入職私募基金管理人是否如公募基金公司的主要投研人員適用1年靜默期，有待監(jiān)管規(guī)則的明確。

四、明確專職員工人數(shù)和范圍、放寬人員兼職限制

1.明確專職員工人數(shù)和范圍

根據(jù)《登記備案辦法》第八條和《登記指引第1號》第九條規(guī)定，私募基金管理人專職員工人數(shù)應(yīng)不少于5人，“專職員工”是指與私募基金管理人簽訂勞動合同并繳納社保的正式員工，簽訂勞動合同或者勞務(wù)合同的外籍員工、退休返聘員工，以及國家機關(guān)、事業(yè)單位、政府及其授權(quán)機構(gòu)控制的企業(yè)委派的高級管理人員。結(jié)合《登記備案辦法》允許普通員工在非營利性機構(gòu)兼職的相關(guān)規(guī)定，如果私募基金管理人的普通員工在非營利機構(gòu)任職且繳納社保，其在私募管理人任職時則不能被認(rèn)定為專職員工。

2.放寬人員兼職限制

對于從業(yè)人員兼職問題，《登記備案辦法》在一定程度上進(jìn)行了放寬，具體要求如下：

與《私募基金管理人登記須知》（2018）相比較而言，《登記備案辦法》對于從業(yè)人員兼職問題做了一定程度的放寬。原規(guī)定是除法定代表人外，其他員工原則上不允許兼職，新規(guī)規(guī)定在高等院校、科研院所、社會團(tuán)體、社會服務(wù)機構(gòu)等非營利性機構(gòu)任職，或者在其他企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事不屬于兼職范圍，此項規(guī)定有利于吸納更多優(yōu)秀人才加入私募基金行業(yè)。

需要關(guān)注的合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的兼職問題，即合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人能否擔(dān)任投決會委員。我們理解，風(fēng)控負(fù)責(zé)人的崗位職責(zé)，是獨立于投資業(yè)務(wù)的，而投決會的作用就是對投資項目做出決策，應(yīng)當(dāng)屬于投資業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，與合規(guī)風(fēng)控的崗位的職能不符，因此合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人在實踐中不建議擔(dān)任投決會委員。

五、細(xì)化對經(jīng)營場所獨立性、穩(wěn)定性要求

登記指引第1號》第八條對私募基金管理人的經(jīng)營場所提出如下要求：

? 經(jīng)營場所應(yīng)當(dāng)獨立、穩(wěn)定，不得使用共享空間等穩(wěn)定性不足的場地作為經(jīng)營場所，不得存在與其股東、合伙人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方等混同辦公的情形；

? 經(jīng)營場所系租賃所得的，自提請辦理登記之日起，剩余租賃期應(yīng)當(dāng)不少于12個月，但有合理理由的除外；

? 私募基金管理人注冊地與經(jīng)營地分離的，應(yīng)當(dāng)具有合理性并說明理由。

經(jīng)營場所、辦公設(shè)備是關(guān)乎私募基金管理人日常運營的重要基礎(chǔ)設(shè)施，對于私募基金管理人的運營設(shè)施設(shè)備和運營條件的要求，旨在篩選出有持續(xù)經(jīng)營能力的機構(gòu)，保證整個行業(yè)的穩(wěn)定性。實操中，建議基金管理人經(jīng)營場所辦公地址面積不能過小、不與其他機構(gòu)混同辦公、要保障經(jīng)營場所有獨立隔離的空間，在提交登記申請時應(yīng)裝修完畢、滿足辦公需求、擁有帶私募基金管理人獨立LOGO的前臺，剩余租賃期在1年以上。

六、首次提出負(fù)面清單管理

基于風(fēng)險防范的原則，《登記備案辦法》針對相關(guān)主體合法合規(guī)及誠信情況首次提出了“負(fù)面清單”管理措施，相關(guān)主體存在《私募登記備案辦法》負(fù)面清單中所列的嚴(yán)重違法違規(guī)及不良信息記錄情形，不得擔(dān)任私募基金管理人、成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主要出資人(持股25%以上)、董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表。

根據(jù)《登記備案辦法》第十五、第十六條，有八種情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主要出資人，如：被協(xié)會采取撤銷私募基金管理人登記的紀(jì)律處分，自被撤銷之日起未逾3年；因誠信或違規(guī)等情形被終止辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人，自被終止登記之日起未逾3年；從事的業(yè)務(wù)與私募基金管理存在利益沖突。有十二種情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表，如：最近3年被中國證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施或者被協(xié)會采取紀(jì)律處分，情節(jié)嚴(yán)重；因違法行為或者違紀(jì)行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券期貨交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、期貨公司等機構(gòu)的從業(yè)人員和國家機關(guān)工作人員，自被開除之日起未逾5年；所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大且到期未清償，或者被列為嚴(yán)重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單。

七、過渡期安排

根據(jù)基金業(yè)協(xié)會2023年2月24日《關(guān)于發(fā)布<私募投資基金登記備案辦法>的公告》，《登記備案辦法》施行的過渡期安排如下：

? 施行前已提交辦理的登記、備案和信息變更等業(yè)務(wù)，協(xié)會按照現(xiàn)行規(guī)則辦理。施行后提交辦理的登記、備案和信息變更業(yè)務(wù)，協(xié)會按照新辦法辦理；

? 已登記的私募基金管理人在《登記備案辦法》施行后提交辦理除實際控制權(quán)外的登記備案信息變更的，相關(guān)變更事項應(yīng)當(dāng)符合《辦法》的規(guī)定。提交辦理實際控制權(quán)變更的，變更后的私募基金管理人應(yīng)當(dāng)全面符合《登記備案辦法》的登記要求；

? 自2023年5月1日起，《登記備案辦法》施行前已提交但尚未完成辦理的登記、備案及信息變更事項，基金業(yè)協(xié)會按照《登記備案辦法》辦理。

根據(jù)上述過渡期安排，在《登記備案辦法》施行前已提交但尚未完成辦理的登記、備案及信息變更事項，《登記備案辦法》施行后需按新規(guī)則辦理。鑒于現(xiàn)實情況的復(fù)雜性，我們建議除準(zhǔn)備充分的擬申請機構(gòu)之外，在《登記備案辦法》公告日之后首次提交登記申請的機構(gòu)按照《登記備案辦法》的相關(guān)規(guī)定準(zhǔn)備申請材料。

八、結(jié)語

私募基金管理作為資產(chǎn)管理活動，“信義義務(wù)”始終是其核心要義，合規(guī)、專業(yè)和誠信也將是未來私募基金管理人的生命線。私募基金管理人不僅需在入口關(guān)滿足資本金、高級管理人員、從業(yè)人員、內(nèi)部治理和風(fēng)控制度等方面的基本展業(yè)要求，也要持續(xù)關(guān)注基金業(yè)協(xié)會的監(jiān)管動態(tài)、實時進(jìn)行內(nèi)部梳理和整改，優(yōu)化提升其治理結(jié)構(gòu)和專業(yè)能力、保持合規(guī)運營和誠信經(jīng)營，以持續(xù)符合基金業(yè)協(xié)會的監(jiān)管要求。