原標(biāo)題：私募基金 ? 觀點(diǎn) | 《私募投資基金登記備案辦法》及配套指引解讀（四）— 法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表

作者：漢坤律師事務(wù)所 金融資管組

私募基金管理人的運(yùn)營高度依賴于其高管團(tuán)隊(duì)的專業(yè)能力、管理經(jīng)驗(yàn)、行業(yè)資源及職業(yè)道德，高管團(tuán)隊(duì)可以說是私募基金管理人的“靈魂”所在。回顧私募基金管理人登記一路來的“變遷”歷程，不難發(fā)現(xiàn)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）對(duì)高管人員要求的發(fā)展方向整體是趨嚴(yán)、趨精的。本次新出臺(tái)的《私募投資基金登記備案辦法》（“《登記備案辦法》”）及配套指引（“新規(guī)”）一個(gè)較為顯著的特點(diǎn)就是嘗試多維度多方式地增強(qiáng)高管團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，確保高管團(tuán)隊(duì)的整體專業(yè)水平。

根據(jù)《登記備案辦法》的定義，私募基金管理人的高管主要包括其法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員（“投資高管”）、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、和公司章程規(guī)定的其他人員，以及合伙企業(yè)中履行前述經(jīng)營管理和風(fēng)控合規(guī)等職務(wù)的相關(guān)人員。基于職務(wù)性質(zhì)和任職要求，新規(guī)對(duì)適用于所有高管的普適要求作了明確和細(xì)化，同時(shí)也進(jìn)一步細(xì)化和調(diào)整了針對(duì)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、投資高管和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的特殊要求。本文中我們將按照“普適+特殊”的思路簡要梳理新規(guī)中與高管相關(guān)的規(guī)定要求。

一、適用于所有高管的普適要求

（一）資質(zhì)負(fù)面清單

漢坤解讀：本條總結(jié)了散見于《私募基金管理人登記須知（2018年12月）》（“《登記須知》”）《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請(qǐng)材料清單（2022版）》（“《材料清單（股權(quán)類）》”）《私募證券投資基金管理人登記申請(qǐng)材料清單（2022版）》（“《材料清單（證券類）》”，與《材料清單（股權(quán)類）》合稱為“《材料清單》”）等文件中對(duì)高管基本資質(zhì)的要求。同時(shí)通過《私募基金管理人登記指引第3號(hào)》（“《指引3號(hào)》”）對(duì)相關(guān)高管崗位的工作經(jīng)驗(yàn)要求進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。

對(duì)于本條，我們認(rèn)為仍存在以下兩個(gè)問題有待后續(xù)通過項(xiàng)目實(shí)踐進(jìn)一步驗(yàn)證和明晰：

1. 對(duì)于私募股權(quán)基金管理人，是否要求其所有高管均具備基金從業(yè)資格？基金業(yè)協(xié)會(huì)此前的規(guī)定僅明確要求私募證券基金管理人的全部高管具備基金從業(yè)資格，對(duì)私募股權(quán)基金管理人并未作同等要求。而本條未區(qū)分私募基金管理人類別，若從嚴(yán)理解，即將“符合中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的基金從業(yè)資格”理解為“應(yīng)具備基金從業(yè)資格”，則對(duì)于私募股權(quán)基金管理人而言，除其法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人外，其所有其他高管（包括但不限于投資高管、總經(jīng)理、副總經(jīng)理）都需具備基金從業(yè)資格；

2. 經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人包含哪些職位的高管？相較此前發(fā)布的《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“《征求意見稿》”），新規(guī)“解鎖”了一種新的高管類型，即“經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人”。由于新規(guī)未對(duì)該類高管進(jìn)行定義，目前尚無法確認(rèn)其具體內(nèi)涵，但從職責(zé)描述來看，我們理解，該類高管可能會(huì)包含總經(jīng)理、副總經(jīng)理、CEO以及COO。

（二）兼職限制

漢坤解讀：新規(guī)綜合考慮了部分高管兼職存在合理性、異地社保繳納難協(xié)調(diào)等現(xiàn)實(shí)情況，適當(dāng)放寬了對(duì)高管兼職的部分限制，主要包括：

1. 不再要求高管兼職比例不得超過1/2，但需要提示的是，盡管不再有此明確的比例限制，從確保高管有足夠精力參與私募基金管理人的運(yùn)營管理角度考慮，高管兼職比例也不宜過高，建議參照此前的要求適當(dāng)控制兼職比例；

2. 明確了在非營利性機(jī)構(gòu)任職、擔(dān)任其他企業(yè)董事或監(jiān)事以及在所管理的私募基金任職均不屬于兼職。

但同時(shí)，新規(guī)也對(duì)高管兼職的特定情形以及高管對(duì)外投資提出了更高的要求，具體為：

1. 針對(duì)兼職擔(dān)任上市公司高管這一特定情形，明確提出了出具上市公司知悉相關(guān)情況說明的要求；

2. 在原先已有的“不得在非關(guān)聯(lián)的私募機(jī)構(gòu)以及與私募業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)兼職”的基礎(chǔ)之上，新增要求高管不得成為前述機(jī)構(gòu)的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人。因此，提示各擬申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)在提交申請(qǐng)前應(yīng)特別注意核查擬任職高管的對(duì)外投資情況。

（三）掛靠限制

漢坤解讀：雖然《登記須知》和《材料清單》就已開始關(guān)注掛靠的問題，《登記須知》也提出了重點(diǎn)關(guān)注頻繁變更任職機(jī)構(gòu)的高管的要求，但均系相對(duì)原則性的規(guī)定?！吨敢?號(hào)》第十一條第三款設(shè)置了較為清晰的量化標(biāo)準(zhǔn)，旨在：（1）甄別掛靠情形，防范通過虛假招聘湊高管人數(shù)的情形，以確保各私募基金管理人高管團(tuán)隊(duì)成員構(gòu)成的真實(shí)性；（2）篩選從業(yè)穩(wěn)定性更高的人員擔(dān)任高管，以盡可能增強(qiáng)各私募基金管理人高管團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性。

（四）變更要求

漢坤解讀：新規(guī)延續(xù)《登記須知》中所要求的首支基金備案完成前不得更換法定代表人的監(jiān)管思路，進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)高管人員的鎖定，將不能更換的高管范圍擴(kuò)至法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人、投資高管和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人，這也再一次體現(xiàn)了基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)于私募基金管理人高管團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定性的關(guān)注。

通過加強(qiáng)限制要求提高高管團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定性的同時(shí)，新規(guī)也充分考慮了可行性和合理性，從以下方面對(duì)高管變更的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了優(yōu)化：

1. 高管離職后替任人選的到崗時(shí)間從3個(gè)月延長至6個(gè)月，給予了私募基金管理人更充裕的時(shí)間尋找優(yōu)質(zhì)的替任人選；

2. 明確在高管替任人選入職前的過渡期內(nèi)，可由符合任職要求的人員代為履職，該規(guī)定使得過渡期內(nèi)的代履職行為合規(guī)化，確保過渡期內(nèi)私募基金管理人能夠繼續(xù)正常穩(wěn)定運(yùn)營；

3. 變更法定代表人不再被要求出具專項(xiàng)法律意見書。

（五）合規(guī)負(fù)面清單與加強(qiáng)核查的情形

漢坤解讀：《登記備案辦法》第十六條及《指引3號(hào)》第二條，對(duì)私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的犯罪記錄、信用記錄等過往行為記錄提出了詳盡的限制性要求。我們理解，此類合規(guī)負(fù)面清單實(shí)質(zhì)上是基金業(yè)協(xié)會(huì)一貫以來的實(shí)操和監(jiān)管態(tài)度的體現(xiàn)和延續(xù)，并無重大更新，在此不一一贅述。

值得關(guān)注的是，新規(guī)首次提出了對(duì)于高管的加強(qiáng)核查要求，即針對(duì)最近3年存在特定情形的高管，基金業(yè)協(xié)會(huì)將加強(qiáng)核查，并可以視情況征詢相關(guān)部門意見。但因新規(guī)未明確具體加強(qiáng)核查的手段及結(jié)果，所以提示各擬申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)在組建高管團(tuán)隊(duì)時(shí)應(yīng)格外注意加強(qiáng)對(duì)候選人的背景核查。

二、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人

或其委派代表

作為具有代表私募基金管理人對(duì)外執(zhí)行各類事務(wù)的法定權(quán)利的人士，法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表一直都是基金業(yè)協(xié)會(huì)重點(diǎn)關(guān)注的對(duì)象。根據(jù)新規(guī)，除了上文總結(jié)的高管普適性要求以外，法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表還需滿足以下特殊要求：

（一）出資要求

漢坤解讀：新規(guī)對(duì)高管的絕大部分要求在過往的各類規(guī)定、辦法、須知、清單或?qū)徍丝趶街卸蓟蚨嗷蛏儆雄E可循，但本項(xiàng)卻算得上是新規(guī)中較為少見的“首秀”要求。我們理解，正是考慮到法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表身份的重要性，新規(guī)才會(huì)要求通過持有股權(quán)/份額并出資的方式實(shí)現(xiàn)其與私募基金管理人利益的高度綁定，從而提高私募基金管理人運(yùn)營的穩(wěn)定性。值得注意的是，此前發(fā)布的《征求意見稿》中規(guī)定的是“法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)合計(jì)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額……”，而此次發(fā)布的新規(guī)中特別調(diào)整為“均”持有，可見基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)于法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、投資高管持股要求的高度重視，我們合理預(yù)測本項(xiàng)要求將會(huì)成為基金業(yè)協(xié)會(huì)未來審核關(guān)注的重中之重，因此提示各擬申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)在進(jìn)行私募基金管理人股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)需謹(jǐn)記本項(xiàng)要求。

（二）相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求

漢坤解讀：相較于此前《材料清單》的要求，新規(guī)將對(duì)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗抟髲?年提高到了5年?！吨敢?號(hào)》第四條和第五條分別對(duì)私募證券基金管理人和私募股權(quán)基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表工作經(jīng)驗(yàn)的具體要求進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。這是基金業(yè)協(xié)會(huì)首次以詳盡列舉的形式闡釋其對(duì)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表工作經(jīng)驗(yàn)的要求，顆粒度之細(xì)可以說是史無前例，不僅限定了任職單位的性質(zhì)，還限定了各任職單位下可被接受的具體職位、業(yè)務(wù)范疇。鑒于前述新規(guī)方面的變化，我們預(yù)測后續(xù)審核時(shí)基金業(yè)協(xié)會(huì)很可能會(huì)提高對(duì)高管簡歷的審核要求，且不排除在特定情形下要求高管補(bǔ)充提供其過往任職經(jīng)歷證明材料的可能性。提示各擬申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)在準(zhǔn)備各高管簡歷時(shí)應(yīng)準(zhǔn)確描述高管過往任職單位、所任職位的類型，并盡可能詳細(xì)地描述其工作內(nèi)容，同時(shí)就其符合任職要求的對(duì)應(yīng)任職經(jīng)歷提前準(zhǔn)備證明文件。

對(duì)比《指引3號(hào)》第四條和第五條，除了所任職務(wù)和業(yè)務(wù)內(nèi)容的要求稍有差異外，私募股權(quán)基金管理人和私募證券基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的任職單位要求大致相同，唯私募股權(quán)基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表可由曾在運(yùn)作良好、合規(guī)穩(wěn)健并具有一定經(jīng)營規(guī)模的企業(yè)擔(dān)任股權(quán)投資管理部門負(fù)責(zé)人，或者擔(dān)任高級(jí)管理人員或者具有相當(dāng)職位管理經(jīng)驗(yàn)，或者在具備一定技術(shù)門檻的大中型企業(yè)擔(dān)任相關(guān)專業(yè)技術(shù)職務(wù)，或者是科研院校相關(guān)領(lǐng)域研究的專家教授、研究人員擔(dān)任。這一區(qū)別基本沿襲了過去《材料清單》中分別對(duì)私募股權(quán)基金管理人和私募證券基金管理人的高管人員工作經(jīng)歷的差異化要求。

三、投資高管

作為私募基金管理人投資業(yè)務(wù)的負(fù)責(zé)人，投資高管的重要性不言而喻。此前的《材料清單》已經(jīng)開始關(guān)注投資高管的持股情況且對(duì)其業(yè)績證明材料提出了較為量化的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)新規(guī)，除了上文總結(jié)的高管普適性要求以外，投資高管還需滿足以下特殊要求：

（一）出資要求

漢坤解讀：前文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的出資要求同樣適用于投資高管。此前基金業(yè)協(xié)會(huì)雖已通過《材料清單》鼓勵(lì)私募基金管理人和投資高管進(jìn)行股權(quán)綁定，但并非強(qiáng)制，仍允許在投資高管不持股的情況下，由私募基金管理人通過出具人員穩(wěn)定性說明的方式進(jìn)行解釋。此次新規(guī)則不再預(yù)留解釋空間，將《材料清單》中的傾向性鼓勵(lì)轉(zhuǎn)變?yōu)榱舜_定的股權(quán)/份額持有和出資要求。

（二）相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求

漢坤解讀：對(duì)于前文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的5年相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求，投資高管只適用其中的特定情形。也正是基于投資高管角色的特殊性和重要性，基金業(yè)協(xié)會(huì)才在一般高管的基礎(chǔ)上對(duì)投資高管的任職門檻提出了更高要求。具體而言，政府部門、事業(yè)單位、律所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所中符合要求的職務(wù)和業(yè)務(wù)范疇可以作為法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的工作經(jīng)驗(yàn)，但在認(rèn)定投資高管的工作經(jīng)驗(yàn)時(shí)，不予適用。

（三）投資管理業(yè)績要求

漢坤解讀：除了添加了10年的期限限制并適當(dāng)提高了基金規(guī)模/投資金額外，新規(guī)對(duì)投資高管業(yè)績要求的最大變化就是對(duì)私募股權(quán)基金管理人的投資高管增加了“至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出”的要求。

關(guān)于退出項(xiàng)目與主導(dǎo)投資項(xiàng)目同一性的問題，根據(jù)目前《指引3號(hào)》規(guī)定的表述，我們理解，退出項(xiàng)目也需是由投資高管主導(dǎo)投資的，且根據(jù)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)目前的填報(bào)要求來看，每位投資人員至多填報(bào)兩個(gè)股權(quán)投資項(xiàng)目，如果要求提交的項(xiàng)目數(shù)量上限并未增加，也從側(cè)面說明基金業(yè)協(xié)會(huì)希望該退出項(xiàng)目必須是投資高管主導(dǎo)投資的項(xiàng)目，這點(diǎn)在選擇退出項(xiàng)目案例時(shí)需要多加留意。對(duì)于從事較早期投資的投資高管而言，其主導(dǎo)投資項(xiàng)目的退出周期往往較長，要提供其主導(dǎo)投資且退出的項(xiàng)目資料即基本意味著其需要在該機(jī)構(gòu)任職較長時(shí)間，我們理解本項(xiàng)條件可能也再一次通過間接的方式對(duì)頻繁離職的投資高管候選人作了一次篩選。

（四）靜默期

漢坤解讀：《指引3號(hào)》第九條規(guī)定的是“公轉(zhuǎn)私”的靜默期要求。2022年6月20日施行《關(guān)于實(shí)施〈公開募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法〉有關(guān)問題的規(guī)定》起，從公募基金管理人離職的基金經(jīng)理等主要投研人員離職后的靜默期已延長至1年，因此目前“公轉(zhuǎn)私”適用的靜默期應(yīng)為1年。

四、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人

合規(guī)運(yùn)營和風(fēng)險(xiǎn)控制是維持私募基金管理人穩(wěn)健運(yùn)營的內(nèi)在核心，作為主導(dǎo)合規(guī)風(fēng)控工作的關(guān)鍵人員，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的選擇對(duì)私募基金管理人也至關(guān)重要。根據(jù)新規(guī)，除了上文總結(jié)的高管普適性要求以外，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人還需滿足以下特殊要求：

（一）兼職限制

漢坤解讀：新規(guī)對(duì)合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人明確增加了“對(duì)內(nèi)”兼職限制，我們理解這主要還是基于合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人這一職位的特殊性。過往的規(guī)定及審核口徑雖已嚴(yán)格禁止合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人兼職，但其針對(duì)的主要是“對(duì)外”兼職，就“對(duì)內(nèi)”兼職一直未予提及。對(duì)于本次新規(guī)提出這一新的要求，我們理解主要目的還是希望合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人能更好地保持獨(dú)立性，更客觀冷靜地從合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)控制的角度參與私募基金管理人的運(yùn)營管理，守住機(jī)構(gòu)運(yùn)營過程中的風(fēng)險(xiǎn)敞口。

雖然《指引3號(hào)》第六條未明確合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人，但根據(jù)《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，因此，我們理解，法定代表人實(shí)際上仍屬于合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得兼任的職位。

（二）相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求

漢坤解讀：考慮到合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的重要性和專業(yè)性，不同于過往籠統(tǒng)地將合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人歸入高級(jí)管理人員進(jìn)行職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力的原則性規(guī)制的方式，新規(guī)為合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的工作經(jīng)驗(yàn)要求單獨(dú)設(shè)置了條款篇幅，就其經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗蕖⑦^往任職單位的性質(zhì)、所任職位的類型以及工作內(nèi)容進(jìn)行了明確要求，進(jìn)一步提高了合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的任職門檻。

五、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人

如上文所述，新規(guī)中出現(xiàn)了“經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人”這一新的高管類型，但目前暫未對(duì)該類型高管作出明確定義。就具體的適用要求來看，經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人除需滿足前文總結(jié)的高管普適要求外，還需額外滿足上文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的5年以上相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)要求，但無需滿足出資要求。關(guān)于經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人的范圍和審核口徑還有待依靠后續(xù)的實(shí)踐和基金業(yè)協(xié)會(huì)的指導(dǎo)繼續(xù)探索。

六、結(jié)語

總體而言，新規(guī)充分體現(xiàn)了基金業(yè)協(xié)會(huì)“扶優(yōu)限劣”、嚴(yán)把行業(yè)入口關(guān)、引導(dǎo)行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的理念。新規(guī)在整合現(xiàn)有規(guī)則并總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，提高、細(xì)化了私募基金管理人高管的任職專業(yè)要求；并通過明確的條文規(guī)定，倡導(dǎo)各擬申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)組建優(yōu)質(zhì)、專業(yè)且穩(wěn)定的團(tuán)隊(duì)，也為其設(shè)計(jì)股權(quán)架構(gòu)、部署團(tuán)隊(duì)成員提供了明確的方向和思路。我們期待著與業(yè)界同仁共同分享探討未來私募基金的發(fā)展路徑，也將對(duì)基金業(yè)協(xié)會(huì)后續(xù)的相關(guān)政策與指引保持持續(xù)關(guān)注。