作者：楊春寶、孫瑱

前言

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“協(xié)會”）于2023年2月24日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（“基金登記備案辦法”或者“新規(guī)”），新規(guī)將于2023年5月1日起正式施行?；鸬怯泜浒皋k法系對2014年發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（“試行辦法”）的修訂和補充。楊春寶律師團隊擬在結合相關法條依據(jù)的基礎上，對基金登記備案辦法以表格形式進行逐條解讀，以期對私募基金管理人和相關從業(yè)人員提供有益參考。本篇為系列解讀之一——總則和附則篇（因基金登記備案辦法的總則和附則章內容較少，我們將該兩章合并在一篇文章中進行解讀）。

總則

第一條

內容：

為了規(guī)范私募投資基金（以下簡稱私募基金）業(yè)務，保護投資者合法權益，促進私募基金行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律、行政法規(guī)和中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）規(guī)定，制定本辦法。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第一條 為規(guī)范私募投資基金業(yè)務，保護投資者合法權益，促進私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《證券投資基金法》、《中央編辦關于私募股權基金管理職責分工的通知》和中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）有關規(guī)定，制定本辦法。

簡要解讀：

與試行辦法相比，本條在制定依據(jù)中加入了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（“暫行辦法”）。

第二條

內容：

在中華人民共和國境內，以非公開方式募集資金設立投資基金，由私募基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進行投資活動，適用本辦法。

非公開募集資金，以進行投資活動為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產由私募基金管理人或者普通合伙人管理的，其私募基金業(yè)務活動適用本辦法。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第二條 本辦法所稱私募投資基金（以下簡稱私募基金），是指在中華人民共和國境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。

非公開募集資金，以進行投資活動為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。

簡要解讀：

本條系對暫行辦法相關規(guī)定的優(yōu)化，新規(guī)規(guī)范的是私募基金的全部業(yè)務活動，包括私募基金“募投管退”全生命周期中的所有活動，而不僅僅是私募基金的“登記備案、資金募集和投資運作”。此外，新規(guī)沿襲契約型基金的監(jiān)管邏輯，對以合伙型為主體的股權投資基金的運作（特別是投資者關系處理）產生的法律沖突不容小覷。

第三條

內容：

從事私募基金活動，應當遵循自愿、公平、誠實信用原則，維護投資者合法權益，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益。

私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金服務機構從事私募基金業(yè)務活動，應當遵循投資者利益優(yōu)先原則，恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務，防范利益輸送和利益沖突。

私募基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規(guī)和有關規(guī)定，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，具備從事基金業(yè)務所需的專業(yè)能力。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第三條 從事私募基金業(yè)務，應當遵循自愿、公平、誠實信用原則，維護投資者合法權益，不得損害國家利益和社會公共利益。

第四條 私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務的機構（以下簡稱私募基金托管人）管理、運用私募基金財產，從事私募基金銷售業(yè)務的機構（以下簡稱私募基金銷售機構）及其他私募服務機構從事私募基金服務活動，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務。

私募基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務，不得有以下行為：

（三） 利用基金財產或者職務之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進行利益輸送；

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》

第三十七條　會員及從業(yè)人員從事投資基金管理業(yè)務，不得存在下列行為：

（二）未堅持投資者利益優(yōu)先原則，將自身利益置于投資者利益之上；

《基金募集機構投資者適當性管理實施指引（試行）》

第六條 基金募集機構在實施投資者適當性的過程中遵循以下指導原則：

（一）投資者利益優(yōu)先原則

《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（“監(jiān)管規(guī)定”）

第九條 私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務，不得有下列行為：

（九）利用私募基金財產或者職務之便，以向私募基金、私募基金投資標的及其關聯(lián)方收取咨詢費、手續(xù)費、財務顧問費等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進行利益輸送。

第十一條 私募基金管理人不得從事?lián)p害私募基金財產或者投資者利益的關聯(lián)交易等投資活動，使用私募基金財產與關聯(lián)方進行交易的，私募基金管理人應當防范利益沖突。

《私募基金管理人登記須知》（“管理人登記須知”）

三/（五）【專業(yè)勝任能力】從事私募基金管理業(yè)務相關工作人員應具備與崗位要求相適應的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。負責私募合規(guī)/風控的高管人員，應當獨立地履行對內部控制監(jiān)督、檢查、評價、報告和建議的職能，對因失職瀆職導致內部控制失效造成重大損失的，應當承擔相關責任。申請機構負責投資的高管人員，應當具備相應的投資能力。

四/（三）【專業(yè)化運營】私募基金管理人不得兼營與私募基金存在利益沖突的其他業(yè)務。

《私募投資基金備案須知》（“基金備案須知”）

五、過渡期及其他安排

管理人應當堅持投資者利益優(yōu)先，投資者應當“收益自享、風險自擔”，做到“賣者盡責、買者自負”。

簡要解讀：

與此前的規(guī)定相比，本條：

1、強調從事私募基金活動“不得損害他人合法權益”，體現(xiàn)了協(xié)會注重保護投資者和相關主體利益的理念；

2、要求私募基金從業(yè)人員除了遵守法律、行政法規(guī)之外，還應遵守“有關規(guī)定”，我們理解，“有關規(guī)定”系指協(xié)會的自律規(guī)則，近年來，協(xié)會作為私募基金行業(yè)的自律組織，在證監(jiān)會的指導下制定了一系列針對私募基金行業(yè)的規(guī)則和指引，對規(guī)范私募基金行業(yè)各相關主體的業(yè)務活動起到了舉足輕重的作用。

第四條

內容：

私募基金管理人應當按照規(guī)定，向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱協(xié)會）履行登記備案手續(xù)，持續(xù)報送相關信息。

私募基金管理人應當誠實守信，保證提交的信息及材料真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

協(xié)會按照依法合規(guī)、公開透明、便捷高效的原則辦理登記備案，對私募基金管理人及其管理的私募基金進行穿透核查。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金備案須知》

請管理人持續(xù)履行向協(xié)會報送私募投資基金運作信息的義務。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第四條 私募基金管理人應當提供私募基金登記和備案所需的文件和信息，保證所提供文件和信息的真實性、準確性、完整性。

第五條 私募基金管理人應當向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金業(yè)協(xié)會會員。

《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》

第七條 私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應當符合本條規(guī)定。國務院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構依法發(fā)行的資產管理產品、合格境外機構投資者、人民幣合格境外機構投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者。

《私募基金管理人登記須知》

一、申請機構總體性要求

（一）【總體要求】申請機構在申請私募基金管理人登記、基金備案及持續(xù)信息更新中所提供的所有材料及信息（含資產管理業(yè)務綜合報送平臺填報信息，資產管理業(yè)務綜合報送平臺以下簡稱AMBERS系統(tǒng)）應當真實、準確、完整，不存在任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

五、機構出資人及實際控制人相關要求

（二）【股權架構要求】申請機構應確保股權架構簡明清晰，不應出現(xiàn)股權結構層級過多、循環(huán)出資、交叉持股等情形。協(xié)會將加大股權穿透核查力度，并重點關注其合法合規(guī)性。

簡要解讀：

本條與此前的規(guī)定相比并無明顯調整或新增內容，系明確管理人的登記備案義務和信息報送義務，以及協(xié)會的“穿透核查”權。

第五條

內容：

協(xié)會辦理登記備案不表明對私募基金管理人的投資能力、風控合規(guī)和持續(xù)經營情況作出實質性判斷，不作為對私募基金財產安全和投資者收益的保證，也不表明協(xié)會對登記備案材料的真實性、準確性、完整性作出保證。

投資者應當充分了解私募基金的投資范圍、投資策略和風險收益等信息，根據(jù)自身風險承擔能力審慎選擇私募基金管理人和私募基金，自主判斷投資價值，自行承擔投資風險。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第九條 基金業(yè)協(xié)會為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認可；不作為對基金財產安全的保證。

《私募投資基金備案須知》

一、私募投資基金備案總體性要求

（一）【法律規(guī)則依據(jù)】協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構成對私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）投資能力的認可，亦不構成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認可，不作為對私募投資基金財產安全的保證。投資者應當自行識別私募投資基金投資風險并承擔投資行為可能出現(xiàn)的損失。

五、過渡期及其他安排

投資者應當“收益自享、風險自擔”，做到“賣者盡責、買者自負”

《證券期貨經營機構私募資產管理業(yè)務管理辦法》

第四條 投資者參與資產管理計劃，應當根據(jù)自身能力審慎決策，獨立承擔投資風險。

第六條

內容：

協(xié)會依法制定章程和行業(yè)自律規(guī)則，對私募基金行業(yè)進行自律管理，保護投資者合法權益，協(xié)調行業(yè)關系，提供行業(yè)服務，促進行業(yè)發(fā)展。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第六條 中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）依照《證券投資基金法》、本辦法、中國證監(jiān)會其他有關規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則，對私募基金業(yè)開展行業(yè)自律，協(xié)調行業(yè)關系，提供行業(yè)服務，促進行業(yè)發(fā)展。

簡要解讀：

本條系在此前規(guī)定的基礎上增加了“保護投資者合法權益”的表述，這一新增表述也貫穿整個新規(guī)各個章節(jié)的內容。

第七條

內容：

協(xié)會按照分類管理、扶優(yōu)限劣的原則，對私募基金管理人和私募基金實施差異化自律管理和行業(yè)服務。

協(xié)會支持治理結構健全、運營合規(guī)穩(wěn)健、專業(yè)能力突出、誠信記錄良好的私募基金管理人規(guī)范發(fā)展，對其辦理登記備案業(yè)務提供便利。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第三十二條 中國證監(jiān)會將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員誠信信息記入證券期貨市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫 ；根據(jù)私募基金管理人的信用狀況，實施差異化監(jiān)管。

第三十六條 基金業(yè)協(xié)會在基金管理人登記、基金備案、投資情況報告要求和會員管理等環(huán)節(jié)，對創(chuàng)業(yè)投資基金采取區(qū)別于其他私募基金的差異化行業(yè)自律，并提供差異化會員服務。

第三十七條 中國證監(jiān)會及其派出機構對創(chuàng)業(yè)投資基金在投資方向檢查等環(huán)節(jié)，采取區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理；在賬戶開立、發(fā)行交易和投資退出等方面，為創(chuàng)業(yè)投資基金提供便利服務。

《2022 年私募基金登記備案綜述》

堅持扶優(yōu)限劣，解決一批疑難問題。一是持續(xù)推進私募基金差異化自律管理。對治理結構健全、業(yè)務運作合規(guī)、持續(xù)運營穩(wěn)健、風險控制有效、管理團隊專業(yè)、誠信狀況良好的私募基金管理人，提供快速備案服務...二是對承擔國家產業(yè)或區(qū)域戰(zhàn)略實施等重點基金主動做好政策溝通、專項輔導、綠色通道等服務，支持私募基金在服務國家戰(zhàn)略、推動創(chuàng)新驅動發(fā)展和經濟轉型升級等方面發(fā)揮積極作用。

簡要解讀：

協(xié)會一直以來均秉持“扶優(yōu)限劣”的原則對私募基金行業(yè)主體進行自律管理。不僅如此，協(xié)會對不同類型的私募基金實施差異化管理。值得一提的是，本條系在此前規(guī)定的基礎上首次對“扶優(yōu)限劣”原則進行明確，即協(xié)會將對表現(xiàn)優(yōu)良的私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務提供便利。

附則

第八十條

內容：

第八十條本辦法下列用語的含義：

（一）高級管理人員：是指公司的總經理、副總經理、合規(guī)風控負責人和公司章程規(guī)定的其他人員，以及合伙企業(yè)中履行前述經營管理和風控合規(guī)等職務的相關人員；雖不使用前述名稱，但實際履行前述職務的其他人員，視為高級管理人員。

（二）控股股東：是指出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足 50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

（三）實際控制人：是指通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配私募基金管理人運營的自然人、法人或其他組織。

實際控制人的具體認定標準由協(xié)會另行規(guī)定。

（四）主要出資人：是指持有私募基金管理人25%以上股權或者財產份額的股東、合伙人。

（五）沖突業(yè)務：是指民間借貸、民間融資、小額理財、小額借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網(wǎng)絡借貸信息中介、眾籌、場外配資、房地產開發(fā)、交易平臺等與私募基金管理相沖突的業(yè)務，中國證監(jiān)會、協(xié)會另有規(guī)定的除外。

（六）資產管理產品：是指銀行、信托、證券、基金、期貨、保險資產管理機構、私募基金管理人等受國務院金融監(jiān)督管理機構監(jiān)管的機構依法發(fā)行的資產管理產品，包括銀行非保本理財、證券期貨經營機構資產管理計劃、信托計劃、保險資產管理產品和在協(xié)會備案的私募基金等。

（七）本辦法所稱的“以上”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“超過”“以外”，不包括本數(shù)。

主要制定依據(jù)：

《公司法》

第二百一十六條本法下列用語的含義：

（二）控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

（三）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第十七條 前款所稱高級管理人員指私募基金管理人的董事長、總經理、副總經理、執(zhí)行事務合伙人（委派代表）、合規(guī)風控負責人以及實際履行上述職務的其他人員。

《私募證券基金管理人登記申請材料清單》（2022版）/《私募股權、創(chuàng)業(yè)基金管理人登記申請材料清單》（2022版）

申請登記材料 1：登記承諾函

3.申請機構需承諾自身不涉及民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網(wǎng)絡信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財、小額借貸、P2P、P2B、房地產開發(fā)、交易平臺等任何與私募基金管理相沖突或無關的業(yè)務。

申請登記材料11/12：沖突業(yè)務許可證明文件

2.申請機構主要出資人（出資比例≥25%）

申請登記材料21/22：實際控制人與管理人之間的控制關系圖

實際控制人是指能夠實際支配企業(yè)運營的自然人、法人或其他組織，認定實際控制人應穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構。

《私募基金管理人登記須知》

三/（一）【高管定義】從事私募證券投資基金業(yè)務的各類私募基金管理人，其高管人員（包括法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）、總經理、副總經理、合規(guī)/風控負責人等）

三/（五）【專業(yè)勝任能力】申請機構負責投資的高管人員

四/（二）【沖突業(yè)務】對于兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發(fā)、交易平臺等業(yè)務的申請機構，因上述業(yè)務與私募基金屬性相沖突

五/（四）【實控定義】實際控制人應一致追溯到最后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構。在沒有實際控制人情形下，應由其第一大股東承擔實際控制人相應責任。

《私募投資基金備案須知》

一/（二）

4．投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等與私募投資基金相沖突業(yè)務。

5．通過投資合伙企業(yè)、公司、資產管理產品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

《證券期貨經營機構私募資產管理計劃運作管理規(guī)定》

第二條 本規(guī)定所稱證券期貨經營機構，是指證券公司、基金管理公司、期貨公司及前述機構依法設立的從事私募資產管理業(yè)務的子公司。

簡要解讀：

除了以私募基金行業(yè)的相關規(guī)定為制定依據(jù)之外，本條還參考了《公司法》、《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》、《證券期貨經營機構私募資產管理計劃運作管理規(guī)定》等法律法規(guī)的相關規(guī)定，具體而言，本條：

1. 不再將董事長、法定代表人和執(zhí)行事務合伙人（委派代表）定義為高管人員；

2. 實際控制人的認定標準仍未明確，而是由協(xié)會另行規(guī)定；

3. 在穿透主體中新增“金融持牌機構”（我們理解這是與商業(yè)實踐接軌，因為存在不少“金融機構系”私募基金管理人），但穿透認定標準仍需由協(xié)會另行制定。

第八十二條

內容：

私募資產配置類基金登記備案的特別規(guī)定，由協(xié)會另行制定。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金備案須知》

一 、私募投資基金備案總體性要求

（四）【托管要求】私募資產配置基金應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。

（十一）【封閉運作】私募資產配置基金應當封閉運作，備案完成后不得開放認／申購（認繳）和贖回（退出），基金封閉運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉讓不在此列。

已備案通過的，私募資產配置基金，若同時滿足以下條件，可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍：

1．基金的組織形式為公司型或合伙型；

2．基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管；

3．基金處在合同約定的投資期內；

4．基金進行組合投資，投資于單一標的的資金不超過基金最終認繳出資總額的50%；

5．經全體投資者一致同意或經全體投資者認可的決策機制決策通過。

（十六）【組合投資】私募資產配置基金投資于單一資產管理產品或項目的比例不得超過該基金認繳出資總額的20%。

（十七）【約定存續(xù)期】私募資產配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年。

（二十五）【基金年度報告及審計要求】私募資產配置基金的年度報告的財務會計報告應當經過審計。

四、私募資產配置基金特殊備案要求

（三十七）【投資方式】私募資產配置基金應當主要采用基金中基金的投資方式，80%以上的已投基金資產應當投資于依法設立或備案的資產管理產品。

（三十八）【杠桿倍數(shù)】分級私募資產配置基金投資跨類別私募投資基金的，杠桿倍數(shù)不得超過所投資的私募投資基金的最高杠桿倍數(shù)要求。

（三十九）【單一投資者】僅向單一的個人或機構投資者（依法設立的資產管理產品除外）募集設立的私募資產配置基金，除投資比例或者其他基金財產安全保障措施等由基金合同約定外，其他安排參照本須知執(zhí)行。

《私募基金登記備案相關問題解答（十五）》（略）

簡要解讀：

我們認為，該條應解讀為：如協(xié)會此前已有針對私募資產配置類基金的特別規(guī)定（主要包括基金備案須知和問答十五），則該等規(guī)定應繼續(xù)有效，除該等特別規(guī)定之外，私募資產配置類基金的登記備案規(guī)則應以新規(guī)為準。

第八十三條

內容：

本辦法自2023年5月1日起施行。自施行之日起，《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《私募基金管理人登記須知》《私募基金登記備案相關問題解答》（四）、（十三）、（十四）同時廢止。

簡要解讀：

本條明確了新規(guī)出臺后將被同步廢止的相關規(guī)定，值得關注的是，基金備案須知并不會被同步廢止。

《私募投資基金登記備案辦法》制定依據(jù)

楊春寶：大成上海合伙人

聯(lián)系方式：chambers.yang@dentons.cn

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孫 瑱：大成上海律師

聯(lián)系方式：sun.zhen@dentons.cn