作者：楊春寶、孫瑱

前言

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“協(xié)會”）于2023年2月24日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（“基金登記備案辦法”或者“新規(guī)”），新規(guī)將于2023年5月1日起正式施行?；鸬怯泜浒皋k法系對2014年發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（“試行辦法”）的修訂和補(bǔ)充。楊春寶律師團(tuán)隊(duì)擬在結(jié)合相關(guān)法條依據(jù)的基礎(chǔ)上，對基金登記備案辦法以表格形式進(jìn)行逐條解讀，以期對私募基金管理人和相關(guān)從業(yè)人員提供有益參考。本篇為系列解讀之一——總則和附則篇（因基金登記備案辦法的總則和附則章內(nèi)容較少，我們將該兩章合并在一篇文章中進(jìn)行解讀）。

總則

第一條

內(nèi)容：

為了規(guī)范私募投資基金（以下簡稱私募基金）業(yè)務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律、行政法規(guī)和中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）規(guī)定，制定本辦法。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第一條 為規(guī)范私募投資基金業(yè)務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《證券投資基金法》、《中央編辦關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責(zé)分工的通知》和中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。

簡要解讀：

與試行辦法相比，本條在制定依據(jù)中加入了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（“暫行辦法”）。

第二條

內(nèi)容：

在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金，由私募基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進(jìn)行投資活動(dòng)，適用本辦法。

非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由私募基金管理人或者普通合伙人管理的，其私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)適用本辦法。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第二條 本辦法所稱私募投資基金（以下簡稱私募基金），是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。

非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法。

簡要解讀：

本條系對暫行辦法相關(guān)規(guī)定的優(yōu)化，新規(guī)規(guī)范的是私募基金的全部業(yè)務(wù)活動(dòng)，包括私募基金“募投管退”全生命周期中的所有活動(dòng)，而不僅僅是私募基金的“登記備案、資金募集和投資運(yùn)作”。此外，新規(guī)沿襲契約型基金的監(jiān)管邏輯，對以合伙型為主體的股權(quán)投資基金的運(yùn)作（特別是投資者關(guān)系處理）產(chǎn)生的法律沖突不容小覷。

第三條

內(nèi)容：

從事私募基金活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實(shí)信用原則，維護(hù)投資者合法權(quán)益，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益。

私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)從事私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循投資者利益優(yōu)先原則，恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)，防范利益輸送和利益沖突。

私募基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，具備從事基金業(yè)務(wù)所需的專業(yè)能力。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第三條 從事私募基金業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實(shí)信用原則，維護(hù)投資者合法權(quán)益，不得損害國家利益和社會公共利益。

第四條 私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)（以下簡稱私募基金托管人）管理、運(yùn)用私募基金財(cái)產(chǎn)，從事私募基金銷售業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)（以下簡稱私募基金銷售機(jī)構(gòu)）及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)從事私募基金服務(wù)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。

私募基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：

（三） 利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送；

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》

第三十七條　會員及從業(yè)人員從事投資基金管理業(yè)務(wù)，不得存在下列行為：

（二）未堅(jiān)持投資者利益優(yōu)先原則，將自身利益置于投資者利益之上；

《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引（試行）》

第六條 基金募集機(jī)構(gòu)在實(shí)施投資者適當(dāng)性的過程中遵循以下指導(dǎo)原則：

（一）投資者利益優(yōu)先原則

《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（“監(jiān)管規(guī)定”）

第九條 私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有下列行為：

（九）利用私募基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，以向私募基金、私募基金投資標(biāo)的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、財(cái)務(wù)顧問費(fèi)等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送。

第十一條 私募基金管理人不得從事?lián)p害私募基金財(cái)產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動(dòng)，使用私募基金財(cái)產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)防范利益沖突。

《私募基金管理人登記須知》（“管理人登記須知”）

三/（五）【專業(yè)勝任能力】從事私募基金管理業(yè)務(wù)相關(guān)工作人員應(yīng)具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。負(fù)責(zé)私募合規(guī)/風(fēng)控的高管人員，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立地履行對內(nèi)部控制監(jiān)督、檢查、評價(jià)、報(bào)告和建議的職能，對因失職瀆職導(dǎo)致內(nèi)部控制失效造成重大損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。申請機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)投資的高管人員，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的投資能力。

四/（三）【專業(yè)化運(yùn)營】私募基金管理人不得兼營與私募基金存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。

《私募投資基金備案須知》（“基金備案須知”）

五、過渡期及其他安排

管理人應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持投資者利益優(yōu)先，投資者應(yīng)當(dāng)“收益自享、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”，做到“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”。

簡要解讀：

與此前的規(guī)定相比，本條：

1、強(qiáng)調(diào)從事私募基金活動(dòng)“不得損害他人合法權(quán)益”，體現(xiàn)了協(xié)會注重保護(hù)投資者和相關(guān)主體利益的理念；

2、要求私募基金從業(yè)人員除了遵守法律、行政法規(guī)之外，還應(yīng)遵守“有關(guān)規(guī)定”，我們理解，“有關(guān)規(guī)定”系指協(xié)會的自律規(guī)則，近年來，協(xié)會作為私募基金行業(yè)的自律組織，在證監(jiān)會的指導(dǎo)下制定了一系列針對私募基金行業(yè)的規(guī)則和指引，對規(guī)范私募基金行業(yè)各相關(guān)主體的業(yè)務(wù)活動(dòng)起到了舉足輕重的作用。

第四條

內(nèi)容：

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定，向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱協(xié)會）履行登記備案手續(xù)，持續(xù)報(bào)送相關(guān)信息。

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，保證提交的信息及材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

協(xié)會按照依法合規(guī)、公開透明、便捷高效的原則辦理登記備案，對私募基金管理人及其管理的私募基金進(jìn)行穿透核查。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金備案須知》

請管理人持續(xù)履行向協(xié)會報(bào)送私募投資基金運(yùn)作信息的義務(wù)。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第四條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)提供私募基金登記和備案所需的文件和信息，保證所提供文件和信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。

第五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金業(yè)協(xié)會會員。

《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》

第七條 私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合本條規(guī)定。國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機(jī)構(gòu)投資者、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者。

《私募基金管理人登記須知》

一、申請機(jī)構(gòu)總體性要求

（一）【總體要求】申請機(jī)構(gòu)在申請私募基金管理人登記、基金備案及持續(xù)信息更新中所提供的所有材料及信息（含資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺填報(bào)信息，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺以下簡稱AMBERS系統(tǒng)）應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

五、機(jī)構(gòu)出資人及實(shí)際控制人相關(guān)要求

（二）【股權(quán)架構(gòu)要求】申請機(jī)構(gòu)應(yīng)確保股權(quán)架構(gòu)簡明清晰，不應(yīng)出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)層級過多、循環(huán)出資、交叉持股等情形。協(xié)會將加大股權(quán)穿透核查力度，并重點(diǎn)關(guān)注其合法合規(guī)性。

簡要解讀：

本條與此前的規(guī)定相比并無明顯調(diào)整或新增內(nèi)容，系明確管理人的登記備案義務(wù)和信息報(bào)送義務(wù)，以及協(xié)會的“穿透核查”權(quán)。

第五條

內(nèi)容：

協(xié)會辦理登記備案不表明對私募基金管理人的投資能力、風(fēng)控合規(guī)和持續(xù)經(jīng)營情況作出實(shí)質(zhì)性判斷，不作為對私募基金財(cái)產(chǎn)安全和投資者收益的保證，也不表明協(xié)會對登記備案材料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性作出保證。

投資者應(yīng)當(dāng)充分了解私募基金的投資范圍、投資策略和風(fēng)險(xiǎn)收益等信息，根據(jù)自身風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力審慎選擇私募基金管理人和私募基金，自主判斷投資價(jià)值，自行承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第九條 基金業(yè)協(xié)會為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。

《私募投資基金備案須知》

一、私募投資基金備案總體性要求

（一）【法律規(guī)則依據(jù)】協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。投資者應(yīng)當(dāng)自行識別私募投資基金投資風(fēng)險(xiǎn)并承擔(dān)投資行為可能出現(xiàn)的損失。

五、過渡期及其他安排

投資者應(yīng)當(dāng)“收益自享、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”，做到“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”

《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》

第四條 投資者參與資產(chǎn)管理計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身能力審慎決策，獨(dú)立承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。

第六條

內(nèi)容：

協(xié)會依法制定章程和行業(yè)自律規(guī)則，對私募基金行業(yè)進(jìn)行自律管理，保護(hù)投資者合法權(quán)益，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第六條 中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）依照《證券投資基金法》、本辦法、中國證監(jiān)會其他有關(guān)規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則，對私募基金業(yè)開展行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。

簡要解讀：

本條系在此前規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了“保護(hù)投資者合法權(quán)益”的表述，這一新增表述也貫穿整個(gè)新規(guī)各個(gè)章節(jié)的內(nèi)容。

第七條

內(nèi)容：

協(xié)會按照分類管理、扶優(yōu)限劣的原則，對私募基金管理人和私募基金實(shí)施差異化自律管理和行業(yè)服務(wù)。

協(xié)會支持治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)營合規(guī)穩(wěn)健、專業(yè)能力突出、誠信記錄良好的私募基金管理人規(guī)范發(fā)展，對其辦理登記備案業(yè)務(wù)提供便利。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

第三十二條 中國證監(jiān)會將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員誠信信息記入證券期貨市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫 ；根據(jù)私募基金管理人的信用狀況，實(shí)施差異化監(jiān)管。

第三十六條 基金業(yè)協(xié)會在基金管理人登記、基金備案、投資情況報(bào)告要求和會員管理等環(huán)節(jié)，對創(chuàng)業(yè)投資基金采取區(qū)別于其他私募基金的差異化行業(yè)自律，并提供差異化會員服務(wù)。

第三十七條 中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)對創(chuàng)業(yè)投資基金在投資方向檢查等環(huán)節(jié)，采取區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理；在賬戶開立、發(fā)行交易和投資退出等方面，為創(chuàng)業(yè)投資基金提供便利服務(wù)。

《2022 年私募基金登記備案綜述》

堅(jiān)持扶優(yōu)限劣，解決一批疑難問題。一是持續(xù)推進(jìn)私募基金差異化自律管理。對治理結(jié)構(gòu)健全、業(yè)務(wù)運(yùn)作合規(guī)、持續(xù)運(yùn)營穩(wěn)健、風(fēng)險(xiǎn)控制有效、管理團(tuán)隊(duì)專業(yè)、誠信狀況良好的私募基金管理人，提供快速備案服務(wù)...二是對承擔(dān)國家產(chǎn)業(yè)或區(qū)域戰(zhàn)略實(shí)施等重點(diǎn)基金主動(dòng)做好政策溝通、專項(xiàng)輔導(dǎo)、綠色通道等服務(wù)，支持私募基金在服務(wù)國家戰(zhàn)略、推動(dòng)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級等方面發(fā)揮積極作用。

簡要解讀：

協(xié)會一直以來均秉持“扶優(yōu)限劣”的原則對私募基金行業(yè)主體進(jìn)行自律管理。不僅如此，協(xié)會對不同類型的私募基金實(shí)施差異化管理。值得一提的是，本條系在此前規(guī)定的基礎(chǔ)上首次對“扶優(yōu)限劣”原則進(jìn)行明確，即協(xié)會將對表現(xiàn)優(yōu)良的私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務(wù)提供便利。

附則

第八十條

內(nèi)容：

第八十條本辦法下列用語的含義：

（一）高級管理人員：是指公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人和公司章程規(guī)定的其他人員，以及合伙企業(yè)中履行前述經(jīng)營管理和風(fēng)控合規(guī)等職務(wù)的相關(guān)人員；雖不使用前述名稱，但實(shí)際履行前述職務(wù)的其他人員，視為高級管理人員。

（二）控股股東：是指出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足 50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

（三）實(shí)際控制人：是指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配私募基金管理人運(yùn)營的自然人、法人或其他組織。

實(shí)際控制人的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)由協(xié)會另行規(guī)定。

（四）主要出資人：是指持有私募基金管理人25%以上股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額的股東、合伙人。

（五）沖突業(yè)務(wù)：是指民間借貸、民間融資、小額理財(cái)、小額借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、眾籌、場外配資、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金管理相沖突的業(yè)務(wù)，中國證監(jiān)會、協(xié)會另有規(guī)定的除外。

（六）資產(chǎn)管理產(chǎn)品：是指銀行、信托、證券、基金、期貨、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、私募基金管理人等受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的機(jī)構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，包括銀行非保本理財(cái)、證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理計(jì)劃、信托計(jì)劃、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理產(chǎn)品和在協(xié)會備案的私募基金等。

（七）本辦法所稱的“以上”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“超過”“以外”，不包括本數(shù)。

主要制定依據(jù)：

《公司法》

第二百一十六條本法下列用語的含義：

（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

（三）實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

第十七條 前款所稱高級管理人員指私募基金管理人的董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人以及實(shí)際履行上述職務(wù)的其他人員。

《私募證券基金管理人登記申請材料清單》（2022版）/《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)基金管理人登記申請材料清單》（2022版）

申請登記材料 1：登記承諾函

3.申請機(jī)構(gòu)需承諾自身不涉及民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財(cái)、小額借貸、P2P、P2B、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等任何與私募基金管理相沖突或無關(guān)的業(yè)務(wù)。

申請登記材料11/12：沖突業(yè)務(wù)許可證明文件

2.申請機(jī)構(gòu)主要出資人（出資比例≥25%）

申請登記材料21/22：實(shí)際控制人與管理人之間的控制關(guān)系圖

實(shí)際控制人是指能夠?qū)嶋H支配企業(yè)運(yùn)營的自然人、法人或其他組織，認(rèn)定實(shí)際控制人應(yīng)穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。

《私募基金管理人登記須知》

三/（一）【高管定義】從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，其高管人員（包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等）

三/（五）【專業(yè)勝任能力】申請機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)投資的高管人員

四/（二）【沖突業(yè)務(wù)】對于兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機(jī)構(gòu)，因上述業(yè)務(wù)與私募基金屬性相沖突

五/（四）【實(shí)控定義】實(shí)際控制人應(yīng)一致追溯到最后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。在沒有實(shí)際控制人情形下，應(yīng)由其第一大股東承擔(dān)實(shí)際控制人相應(yīng)責(zé)任。

《私募投資基金備案須知》

一/（二）

4．投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)。

5．通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動(dòng)。

《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》

第二條 本規(guī)定所稱證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)，是指證券公司、基金管理公司、期貨公司及前述機(jī)構(gòu)依法設(shè)立的從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的子公司。

簡要解讀：

除了以私募基金行業(yè)的相關(guān)規(guī)定為制定依據(jù)之外，本條還參考了《公司法》、《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》、《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，具體而言，本條：

1. 不再將董事長、法定代表人和執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）定義為高管人員；

2. 實(shí)際控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍未明確，而是由協(xié)會另行規(guī)定；

3. 在穿透主體中新增“金融持牌機(jī)構(gòu)”（我們理解這是與商業(yè)實(shí)踐接軌，因?yàn)榇嬖诓簧佟敖鹑跈C(jī)構(gòu)系”私募基金管理人），但穿透認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍需由協(xié)會另行制定。

第八十二條

內(nèi)容：

私募資產(chǎn)配置類基金登記備案的特別規(guī)定，由協(xié)會另行制定。

主要制定依據(jù)：

《私募投資基金備案須知》

一 、私募投資基金備案總體性要求

（四）【托管要求】私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。

（十一）【封閉運(yùn)作】私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運(yùn)作，備案完成后不得開放認(rèn)／申購（認(rèn)繳）和贖回（退出），基金封閉運(yùn)作期間的分紅、退出投資項(xiàng)目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉(zhuǎn)讓不在此列。

已備案通過的，私募資產(chǎn)配置基金，若同時(shí)滿足以下條件，可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時(shí)認(rèn)繳出資額的3倍：

1．基金的組織形式為公司型或合伙型；

2．基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；

3．基金處在合同約定的投資期內(nèi)；

4．基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的50%；

5．經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過。

（十六）【組合投資】私募資產(chǎn)配置基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項(xiàng)目的比例不得超過該基金認(rèn)繳出資總額的20%。

（十七）【約定存續(xù)期】私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年。

（二十五）【基金年度報(bào)告及審計(jì)要求】私募資產(chǎn)配置基金的年度報(bào)告的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審計(jì)。

四、私募資產(chǎn)配置基金特殊備案要求

（三十七）【投資方式】私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)主要采用基金中基金的投資方式，80%以上的已投基金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)投資于依法設(shè)立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。

（三十八）【杠桿倍數(shù)】分級私募資產(chǎn)配置基金投資跨類別私募投資基金的，杠桿倍數(shù)不得超過所投資的私募投資基金的最高杠桿倍數(shù)要求。

（三十九）【單一投資者】僅向單一的個(gè)人或機(jī)構(gòu)投資者（依法設(shè)立的資產(chǎn)管理產(chǎn)品除外）募集設(shè)立的私募資產(chǎn)配置基金，除投資比例或者其他基金財(cái)產(chǎn)安全保障措施等由基金合同約定外，其他安排參照本須知執(zhí)行。

《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十五）》（略）

簡要解讀：

我們認(rèn)為，該條應(yīng)解讀為：如協(xié)會此前已有針對私募資產(chǎn)配置類基金的特別規(guī)定（主要包括基金備案須知和問答十五），則該等規(guī)定應(yīng)繼續(xù)有效，除該等特別規(guī)定之外，私募資產(chǎn)配置類基金的登記備案規(guī)則應(yīng)以新規(guī)為準(zhǔn)。

第八十三條

內(nèi)容：

本辦法自2023年5月1日起施行。自施行之日起，《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《私募基金管理人登記須知》《私募基金登記備案相關(guān)問題解答》（四）、（十三）、（十四）同時(shí)廢止。

簡要解讀：

本條明確了新規(guī)出臺后將被同步廢止的相關(guān)規(guī)定，值得關(guān)注的是，基金備案須知并不會被同步廢止。

《私募投資基金登記備案辦法》制定依據(jù)

楊春寶：大成上海合伙人

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孫 瑱：大成上海律師

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