近日，最高人民法院形成《全國法院金融審判工作會議紀要（征求意見稿）》（以下簡稱“會議紀要”）并公布全文。該會議紀要共分為五大部分129條，就當前金融審判工作中的一些疑難法律適用問題做出相關(guān)指導性規(guī)定。其中第三部分“與資產(chǎn)管理有關(guān)的糾紛案件的審理”中與私募基金司法審理相關(guān)的條款共計12條，條款不多，但內(nèi)涵豐富，且對之前存在爭議的問題進行厘清，對于私募基金行業(yè)將產(chǎn)生深遠的影響。

一、會議紀要關(guān)于私募基金行業(yè)的要點問題

筆者對與私募基金相關(guān)的12條會議紀要進行歸納總結(jié)，認為本次會議紀要就私募基金的審理意見可以分為以下六大要點問題，具體如下：

（一）基金募集推介材料與基金合同一致性問題

會議紀要中對于基金募集推介材料與基金合同的一致性問題提出明確的司法審理建議，即要求基金推介材料在與投資者重大利害關(guān)系的內(nèi)容上應(yīng)當與基金合同保持一致，否則投資者有權(quán)主張沒有注意或者理解的不利條款不成為基金合同內(nèi)容，除非管理人能夠證明其已經(jīng)按照民法典中關(guān)于格式條款解釋的內(nèi)容向投資者履行了提示和說明義務(wù)。

【原文：56.基金推介材料與基金合同關(guān)于投資范圍、投資標的、投資策略、投資限制、投資禁止、風險控制措施、預(yù)警線、平倉線、風險收益等與投資者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容存在不一致的描述，導致當事人對合同內(nèi)容發(fā)生爭議，投資者主張其沒有注意或理解的不利條款不成為合同內(nèi)容的，人民法院應(yīng)當予以支持。管理人能夠證明其已經(jīng)按照民法典第四百九十六條的規(guī)定要求，就合同中與推介材料不一致的內(nèi)容向投資者履行了提示和說明義務(wù)的除外】

（二）基金合同及條款效力問題

1.基金合同生效時間

根據(jù)會議紀要，基金合同依法成立后即可生效，但是，基金合同另行約定了委托人數(shù)、實際募集資金規(guī)模、基金托管等成立條件的，自條件成就時基金成立。

【原文：56.基金合同依法成立后，人民法院應(yīng)當認定基金合同生效?；鸷贤硇屑s定了委托人數(shù)、實際募集資金規(guī)模、基金托管等成立條件的，自條件成就時基金成立。】

2.基金合同無效、可撤銷情形

（1）基金管理人登記是基金合同有效的前提

如果簽署基金合同的“基金管理人”未向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會辦理基金管理人登記，則其與投資者簽訂基金合同募集資金開展私募基金管理業(yè)務(wù)的合同無效。

【原文：57.行為人未按規(guī)定向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會辦理登記，與投資者簽訂基金合同募集資金開展私募基金管理業(yè)務(wù)的，人民法院應(yīng)當認定合同無效?！?/p>（2）違反規(guī)定公開募集的基金合同無效

管理人、代銷機構(gòu)違反相關(guān)規(guī)定，以向不特定對象公開募集的方式募集資金，并與投資者簽訂的私募基金合同無效。

【原文：61.管理人、代銷機構(gòu)違反《證券法》第九條、《投資基金法》第九十一條的規(guī)定，以向不特定對象公開募集的方式與投資者簽訂合同募集資金，有下列情形之一，投資者主張基金合同無效的，人民法院應(yīng)當予以支持：（1）通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體進行公開勸誘和宣傳推介；（2）通過線下或線上講座、報告會、分析會等方式進行公開勸誘和宣傳推介；（3）通過布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客、電子郵件等載體向不特定對象發(fā)送基金推介材料；（4）其他以不特定受眾為勸誘、推介對象的公開募集方式】

3.在完成管理人登記的前提下，基金合同不因基金未備案而無效

私募基金管理人按照規(guī)定在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成管理人登記，在基金募集設(shè)立后未按規(guī)定向其備案不影響基金合同的有效性，但是投資者可以依據(jù)基金合同的約定請求管理人承擔合同約定的違約責任或賠償由此造成的損失。

【原文：57.私募基金管理人按照規(guī)定在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記，在基金募集設(shè)立后未按規(guī)定向其備案，當事人以基金合同未依法備案為由主張合同無效的，人民法院不予支持。基金合同將基金備案作為基金成立的必要條件，或明確約定基金備案后方可進行投資的，管理人未按規(guī)定辦理備案手續(xù)，投資者請求管理人承擔合同約定的違約責任或賠償由此造成的損失的，人民法院應(yīng)當予以支持?！?/p>4.投資者可以因欺詐銷售撤銷基金合同

管理人、代銷機構(gòu)在宣傳推介材料、基金合同中對基金投向、擬投資標的、產(chǎn)品風險、過往業(yè)績等重要事項的描述存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，投資者認購份額后可以請求撤銷基金合同；如果通過基金份額轉(zhuǎn)讓取得投資份額的投資者請求撤銷合同，符合民法典第一百四十九條規(guī)定條件的，可以撤銷。

【原文：60.管理人、代銷機構(gòu)在宣傳推介材料、基金合同中對基金投向、擬投資標的、產(chǎn)品風險、過往業(yè)績等重要事項的描述存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，投資者認購份額后依據(jù)民法典第一百四十八條規(guī)定請求撤銷合同的，人民法院應(yīng)當予以支持；通過基金份額轉(zhuǎn)讓取得投資份額的投資者請求撤銷合同，符合民法典第一百四十九條規(guī)定條件的，人民法院應(yīng)當予以支持。但根據(jù)民法典第一百五十二條的規(guī)定，撤銷權(quán)已經(jīng)消滅的除外?！?/p>5.保底條款無效，但投資期限屆滿后承諾支付投資本金及收益的合同或承諾原則有效

（1）管理人、代銷機構(gòu)與投資者在私募基金合同中或以“抽屜協(xié)議”等其他方式約定保證本息固定回報、保證本金不受損失條款，或者約定由私募基金管理人到期固定本息回購、收益差額補足等內(nèi)容的約定無效。

（2）私募基金募集過程中，管理人、代銷機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方或其指定的其他單位或個人，對投資人提供收益差額補足、到期回購以及流動性支持等承諾的約定無效。

（3）在投資期限屆滿后未能按約向投資者分配投資收益時，管理人與投資人簽署了保證支付投資本金及收益的合同，或向投資人出具了保證支付投資本金及收益的承諾，如無其他違反法律強制性規(guī)定的情形，約定有效。

本次會議紀要明確保底條款的無效，有利于建立買者自負的風險約束機制，意在進一步打破剛兌，加強對私募行業(yè)的監(jiān)管，維護市場機制的正常運行。

【原文：62.管理人、代銷機構(gòu)與投資者在私募基金合同中或以“抽屜協(xié)議”等其他方式約定保證本息固定回報、保證本金不受損失條款，或者約定由私募基金管理人到期固定本息回購、收益差額補足等內(nèi)容，人民法院應(yīng)當認定該約定無效。

私募基金募集過程中，管理人、代銷機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方或其指定的其他單位或個人，對投資人提供收益差額補足、到期回購以及流動性支持等承諾的，人民法院應(yīng)當認定該約定無效。人民法院認定該約定無效的，投資者請求按照民法典第一百五十七條規(guī)定判令承擔相應(yīng)責任的，人民法院應(yīng)予支持。

在投資期限屆滿后未能按約向投資者分配投資收益時，管理人與投資人簽署了保證支付投資本金及收益的合同，或向投資人出具了保證支付投資本金及收益的承諾，如無其他違反法律強制性規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)認定該約定有效?！?/p>（三）基金財產(chǎn)獨立性問題

本次會議紀要是首次在公開的審判指導性文件中明確基金財產(chǎn)的信托屬性，當基金管理人可以提供證據(jù)證明私募基金財產(chǎn)的獨立性的，可以認定該基金財產(chǎn)是獨立于投資者、管理人和托管人的信托財產(chǎn)。

由于國內(nèi)不存在關(guān)于私募股權(quán)基金、私募證券基金統(tǒng)一的基金法，私募股權(quán)基金一直缺少上位法，對于私募股權(quán)基金的財產(chǎn)是否具有獨立性在司法實踐中存在較大爭議，本次會議紀要認可私募基金財產(chǎn)的信托屬性，明確其獨立性，對于私募基金是否可以適用《信托法》亦做出一定的指導。

【原文：當事人之間對于相關(guān)資產(chǎn)是否屬于私募基金財產(chǎn)存在爭議，管理人能夠提供如下證據(jù)的，人民法院應(yīng)當認定該基金財產(chǎn)是獨立于投資者、管理人和托管人的信托財產(chǎn)：（1）管理人以私募基金產(chǎn)品的名義按照規(guī)定開立的證券、期貨賬戶中的證券與期貨合約；（2）管理人以私募基金產(chǎn)品的名義在商業(yè)銀行托管人處開立的資金賬戶中的資金，或者是由證券公司托管人在商業(yè)銀行開立的賬戶中的資金；（3）工商登記材料能夠體現(xiàn)私募基金產(chǎn)品持有的公司股權(quán)或合伙企業(yè)份額；（4）其他私募基金合同、投資協(xié)議、付款回單等文件能夠相互印證屬于私募基金的財產(chǎn)】

（四）基金管理人的適當性義務(wù)、忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

1.基金管理人/代銷人應(yīng)當對其適當性義務(wù)適用“舉證責任倒置”，并可以對基金投資者適用“金融消費者權(quán)益保護”條款

當管理人、代銷機構(gòu)不能舉證證明其在推介私募產(chǎn)品之前，已經(jīng)按照監(jiān)管部門規(guī)定的方式和程序?qū)ν顿Y者本人的風險識別能力和風險承擔能力進行了評估，實施了合格投資者確定程序，并就基金的投資范圍、投資策略、風險收益特征等主要內(nèi)容履行了告知和說明義務(wù)的，則不能認定其已經(jīng)盡適當性義務(wù)。但是如下兩種情況可以排除管理人的適當性義務(wù)：

（1）投資者在基金成立后已經(jīng)受領(lǐng)了管理人按約定分配的部分或全部收益后，又以管理人或代銷機構(gòu)的提示說明并未使其真正理解基金風險，未給予其冷靜期等理由主張管理人未履行適當性義務(wù)的，人民法院不予支持

（2）投資者僅以其投資來源于多人拼湊、向他人借貸等為由主張自己并非合格投資者的，除能夠證明管理人或代銷機構(gòu)知道或應(yīng)當知道的外，人民法院不予支持。

【原文59.當事人之間就管理人及代銷機構(gòu)是否履行了“將適當?shù)漠a(chǎn)品銷售給適當?shù)耐顿Y者”義務(wù)發(fā)生爭議，管理人、代銷機構(gòu)不能舉證證明其在推介私募產(chǎn)品之前，已經(jīng)按照監(jiān)管部門規(guī)定的方式和程序?qū)ν顿Y者本人的風險識別能力和風險承擔能力進行了評估，實施了合格投資者確定程序，并就基金的投資范圍、投資策略、風險收益特征等主要內(nèi)容履行了告知和說明義務(wù)的，人民法院應(yīng)當認定其未盡適當性義務(wù)。管理人和代銷機構(gòu)的責任，按照《全國法院民商事審判工作會議紀要》第五部分“關(guān)于金融消費者權(quán)益保護糾紛案件的審理”的內(nèi)容處理。

投資者在基金成立后已經(jīng)受領(lǐng)了管理人按約定分配的部分或全部收益后，又以管理人或代銷機構(gòu)的提示說明并未使其真正理解基金風險，未給予其冷靜期等理由主張管理人未履行適當性義務(wù)的，人民法院不予支持。

投資者以其投資來源于多人拼湊、向他人借貸等為由主張自己并非合格投資者的，除能夠證明管理人或代銷機構(gòu)知道或應(yīng)當知道的外，人民法院不予支持】

2.明確基金管理人的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

（1）管理人具有違反忠實義務(wù)的情形，投資者有權(quán)要求其賠償由此給基金財產(chǎn)造成的損失，并有權(quán)請求將管理人違反忠實義務(wù)所獲利益歸入基金財產(chǎn)。對于擅自進行自融的行為以及直接或者間接侵占、挪用私募基金財產(chǎn)的行為，基金合同約定損失賠償方法的從其約定，沒有約定的，除應(yīng)歸還基金財產(chǎn)外，還應(yīng)按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率計算占用利息。

【原文：63.管理人及其工作人員有下列行為之一，投資者以其違反忠實義務(wù)為由請求賠償由此給基金財產(chǎn)造成的損失的，人民法院應(yīng)當予以支持：（1）未對不同私募基金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，將其固有財產(chǎn)、他人財產(chǎn)混同于私募基金財產(chǎn)；（2）將不同私募基金財產(chǎn)混同運作，或者不公平對待不同私募基金財產(chǎn)；（3）未遵守同種基金份額權(quán)利相同、按出資比例分配利益等原則，不公平對待同一私募基金的不同投資者，損害投資者合法權(quán)益的；（4）未取得全體投資者或者投資者認可的決策機制同意，擅自將私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業(yè)或項目的；（5）直接或者間接侵占、挪用私募基金財產(chǎn)；（6）未按規(guī)定定期向投資者披露基金財產(chǎn)管理運用情況等相關(guān)信息；（7）利用私募基金財產(chǎn)或者管理基金的職務(wù)便利，以向私募基金、私募基金投資標的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費、手續(xù)費、財務(wù)顧問費等名義，為其自身牟取非法利益或向他人進行利益輸送的；（8）利用私募基金持倉等未公開信息進行“老鼠倉”交易，或者泄露未公開信息給他人從事交易的；（9）以私募基金財產(chǎn)從事內(nèi)幕交易、操縱證券期貨市場及其他不正當交易活動；（10）合同約定或法律規(guī)定的其他違背忠實義務(wù)的行為。

投資者請求將管理人違反忠實義務(wù)所獲利益歸入基金財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當予以支持；對管理人實施的前款第四項、第五項違背忠實義務(wù)的行為，基金合同約定損失賠償方法的從其約定，沒有約定的，除應(yīng)歸還基金財產(chǎn)外，還應(yīng)按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率計算占用利息】

（2）管理人違反勤勉義務(wù)，投資者有權(quán)以其違反勤勉義務(wù)為由請求管理人對基金的損失承擔與其過錯相適應(yīng)的賠償責任，除非管理人能夠證明其行為并非出于故意或重大過失，或者違反勤勉義務(wù)的行為與投資者損失沒有因果關(guān)系。

【原文：64.有下列行為之一，投資者以其違反勤勉義務(wù)為由請求管理人對基金的損失承擔與其過錯相適應(yīng)的賠償責任的，人民法院應(yīng)當予以支持：（1）在運用私募基金之前未對投資標的開展適當?shù)谋M職調(diào)查；（2）違反基金合同約定的投資范圍進行投資活動，或者無正當理由改變原定的投資標的或投資范圍；（3）違反管理人內(nèi)部決策意見進行對外投資；（4）未按合同關(guān)于止損、補倉、減倉、平倉、清盤的約定進行投資；（5）未能合理確定私募基金所投資資產(chǎn)的期限，使得私募基金與投資標的之間出現(xiàn)期限錯配；（6）未按約定對私募基金進行清算；（7）違反勤勉義務(wù)的其他情形。

管理人能夠證明其行為并非出于故意或重大過失，或者違反勤勉義務(wù)的行為與投資者損失沒有因果關(guān)系，主張不應(yīng)承擔責任的，人民法院應(yīng)當予以支持?！?/p>（五）基金托管人責任問題

基金托管人應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定及合同約定履行自身職責，否則導致投資者損失的，應(yīng)當承擔與其過錯相適應(yīng)的賠償責任。

私募基金財產(chǎn)未備案前，托管人不得按照管理人的指示進行除國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金之外的投資，否則應(yīng)當承擔投資者因此產(chǎn)生的損失；明確托管人應(yīng)當對劃款指令是否符合基金合同進行形式審查，對于明顯不符的劃款指令仍然執(zhí)行導致基金財產(chǎn)損失的，托管人應(yīng)當賠償損失。

【原文：65.托管人未根據(jù)法律規(guī)定及合同約定履行自身職責導致投資者遭受損失，投資者根據(jù)《基金法》第三十六條、第三十七條請求其承擔與其過錯相適應(yīng)的賠償責任的，人民法院應(yīng)當予以支持。私募基金備案前，托管人執(zhí)行私募基金管理人指令導致托管財產(chǎn)損失，投資人請求托管人承擔由此產(chǎn)生的損失的，人民法院應(yīng)當予以支持，但管理人指令托管人將基金財產(chǎn)投資于國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金的除外。

托管人對管理人指令是否符合基金合同約定負有形式審查義務(wù)，但因其核實手段有限，這一義務(wù)內(nèi)容不宜過重。但托管人執(zhí)行與私募基金合同約定明顯不符的管理人劃款指令導致基金財產(chǎn)損失，人民法院應(yīng)當認定托管人存在過錯】

（六）基金清算及剩余權(quán)益歸屬問題

1.部分投資者終止基金合同不影響其他投資者的基金合同的效力

如果部分投資者要求終止基金合同，在基金未清算的情況下，基金合同被撤銷、解除或確認無效，不必然產(chǎn)生基金財產(chǎn)向投資者返還的法律后果。投資者以其與管理人簽訂的合同被撤銷、被確認無效或被解除為由向管理人請求返還認繳基金財產(chǎn)，還應(yīng)當符合基金清算的條件。但是，投資者可以向管理人請求以其固有財產(chǎn)賠償損失，管理人固有財產(chǎn)不足以賠償投資者損失的，投資者還可以請求以基金清算后管理人的利益份額承擔責任。

2.投資者的損失必須經(jīng)基金清算后予以確定，且非特定情形，投資者不能請求提前解散清算基金

（1）管理人給基金財產(chǎn)和投資者造成的損失未經(jīng)清算難以確定，投資者請求管理人賠償損失的，因其訴訟請求不能確定，人民法院應(yīng)當裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

（2）投資者請求提前解散基金進行清算的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

1）基金財產(chǎn)或基金所投資的底層資產(chǎn)已無價值；

2）基金所投資的企業(yè)已進入破產(chǎn)清算程序；

3）基金所投資的企業(yè)因其自身債務(wù)被申請執(zhí)行，人民法院因無財產(chǎn)可供執(zhí)行而執(zhí)行終結(jié)或終止執(zhí)行；

4）基金管理人主要工作人員失聯(lián)、跑路，或因涉嫌刑事犯罪被立案偵查導致基金管理人實際上已經(jīng)歇業(yè)；

5）基金份額持有人大會作出同意提前清算的決議。

3.特定情形下，投資者有權(quán)要求按照無因管理請求分配剩余權(quán)益

基金合同被撤銷、被認定無效或解除后導致基金難以存續(xù)而清算，基金財產(chǎn)在向投資者返還和賠償損失后有剩余的，投資者有權(quán)按照民法典第二十八章關(guān)于無因管理的規(guī)定請求分配剩余利益。

【原文：66.基金合同具有共同行為的特征，多個投資者向管理人做出內(nèi)容和方向相同的意思表示。如果其余投資份額能夠使基金存續(xù)，部分投資者意思表示的終止并不當然影響其余基金合同的效力。在基金未清算情況下，部分基金合同被撤銷、解除或確認無效，為保護其他投資者的合法權(quán)益，并不當然產(chǎn)生以基金財產(chǎn)向投資者返還的法律后果。投資者以其與管理人簽訂的合同被撤銷、被確認無效或被解除為由，請求管理人向其返還所認繳基金財產(chǎn)，經(jīng)審查不符合基金清算條件的，人民法院不予支持。

基金合同被撤銷、被確認無效，或因管理人嚴重違反忠實義務(wù)被解除后，投資者請求管理人以其固有財產(chǎn)賠償投資者因此遭受的損失的，人民法院應(yīng)當予以支持。管理人以其固有財產(chǎn)承擔責任后，主張獲得該部分投資者基金份額的，人民法院應(yīng)當予以支持。管理人的固有財產(chǎn)不足以履行對投資者的賠償責任的，投資者請求以基金清算后管理人的利益份額承擔責任的，人民法院應(yīng)當予以支持。

管理人給基金財產(chǎn)和投資者造成的損失未經(jīng)清算難以確定，投資者請求管理人賠償損失的，因其訴訟請求不能確定，人民法院應(yīng)當裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。投資者請求提前解散基金進行清算的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

（1）基金財產(chǎn)或基金所投資的底層資產(chǎn)已無價值；

（2）基金所投資的企業(yè)已進入破產(chǎn)清算程序；

（3）基金所投資的企業(yè)因其自身債務(wù)被申請執(zhí)行，人民法院因無財產(chǎn)可供執(zhí)行而執(zhí)行終結(jié)或終止執(zhí)行；

（4）基金管理人主要工作人員失聯(lián)、跑路，或因涉嫌刑事犯罪被立案偵查導致基金管理人實際上已經(jīng)歇業(yè)；

（5）基金份額持有人大會作出同意提前清算的決議。

67.基金合同被撤銷、被認定無效或解除后導致基金難以存續(xù)而清算，基金財產(chǎn)在向投資者返還和賠償損失后有剩余的，投資者按照民法典第二十八章關(guān)于無因管理的規(guī)定請求分配剩余利益的，人民法院應(yīng)當予以支持】

二、關(guān)于私募基金行業(yè)司法審判規(guī)則的建議

本次會議紀要盡管對于私募基金行業(yè)常見司法爭議問題做出指導性審理意見，但部分問題仍待在司法審判規(guī)則中得到進一步解釋或完善：

（一）明確私募基金的立案案由

《民事案件案由規(guī)定》中，證券糾紛案由下有“證券投資基金交易糾紛”、“證券投資基金權(quán)利確立糾紛”、“證券投資基金回購合同糾紛”三類四級案由，但并未將私募基金單列為某一級案由，也未明確指出私募基金對應(yīng)哪一級具體案由，上述“證券投資基金交易糾紛”案由不能涵蓋私募股權(quán)投資基金、資產(chǎn)配置類私募基金以及其他私募基金合同產(chǎn)生的糾紛。大部分法院多以“合同糾紛”案由審理私募基金糾紛，導致涉私募基金案件管理的較為雜亂，而私募基金是高度專業(yè)性的業(yè)務(wù)，無明確的案由歸屬，將導致該類案件無法適配到相關(guān)領(lǐng)域的法官，司法審理的專業(yè)性難以保障。

（二）進一步明確界定私募基金行業(yè)托管人的法律地位及權(quán)利義務(wù)

本次會議紀要明確“私募基金財產(chǎn)”的信托性質(zhì)且對托管人的形式審查義務(wù)和責任做出規(guī)定，但《信托法》在共同受托責任方面未有明確的例外規(guī)定，這會導致部分投資者和管理人想當然認為托管人與管理人構(gòu)成共同受托人并承擔連帶責任。當發(fā)生管理人失聯(lián)等風險事件時，托管人應(yīng)否作為、如何作為、其權(quán)利義務(wù)邊界尚不明確。托管人處在報酬不高但被訴風險較高的矛盾中，缺乏展業(yè)積極性，并在托管文件中盡量限縮托管人的義務(wù)，甚至將托管合同改為“保管合同”，由此偏離行業(yè)對托管人作用的預(yù)期。

三、私募基金管理人的合規(guī)建議

無論是會議紀要，還是中國證券投資基金業(yè)協(xié)會前段時間出臺的《私募投資基金登記備案辦法》及相關(guān)指引（以下稱“私募新規(guī)”），均對私募的合規(guī)性提出更高的要求，結(jié)合會議紀要的相關(guān)意見，私募基金管理人應(yīng)當在以下方面進一步加強合規(guī)管理：

（一）強化私募基金募集階段的合規(guī)管理

會議紀要強化基金管理人在基金募集階段的責任，私募新規(guī)亦強化私募基金募、投、管、退的規(guī)范性，因此，建議私募基金管理人在后續(xù)的基金募集階段，重視基金募集、推薦材料的合規(guī)性，避免夸大宣傳、虛假宣傳，對于基金合同中與募集、推薦材料不一致的內(nèi)容，應(yīng)以特定的程序、方式向投資者進行明示。

（二）注重基金日常管理工作的留痕管理

根據(jù)會議紀要，對于在基金募集、推介、投資、管理中未按照規(guī)定履行義務(wù)的基金管理人，投資者將有權(quán)向基金管理人主張投資的損失，并且在管理人的適當性義務(wù)中以及勤勉義務(wù)中由基金管理人履行舉證責任，否則將認定基金管理人未履行適當性義務(wù)和勤勉義務(wù)而需承擔相應(yīng)的責任。

因此，建議基金管理人在募、投、管、退的全流程中應(yīng)注重留痕管理，對于基金的檔案進行妥善管理，避免因留痕管理不完善而承擔賠償損失的責任。

（三）完善基金產(chǎn)品的流程管理，增強員工銷售基金產(chǎn)品的合規(guī)意識

基金管理人應(yīng)完善基金產(chǎn)品的審批流程，盡量集中審批權(quán)限，避免審批權(quán)限過于分散造成基金產(chǎn)品的混亂；充分了解基金產(chǎn)品，對基金產(chǎn)品做好風險等級評測和全面的可行性論證，嚴格履行適當性義務(wù)及告知說明義務(wù)，根據(jù)產(chǎn)品的運作情況實時調(diào)整評測等級。

加強對員工合規(guī)意識的培訓，讓員工按照規(guī)定向投資者履行適當性義務(wù)及告知說明義務(wù)；嚴禁員工誤導客戶購買與客戶風險承受能力不相符的基金產(chǎn)品；對員工的銷售環(huán)節(jié)、簽約環(huán)節(jié)、后續(xù)服務(wù)環(huán)節(jié)等要做定期的業(yè)務(wù)核查、風險合規(guī)核查、審計核查等。

筆者認為，會議紀要明確了基金的金融產(chǎn)品屬性，通過適度調(diào)整裁判理念，回應(yīng)私募基金行業(yè)強監(jiān)管要求，旨在進一步壓實基金管理人的職責和義務(wù)，通過加大基金管理人的違規(guī)成本約束基金管理人的行為。如果基金管理人不能嚴格按照現(xiàn)行法律、法規(guī)及自律規(guī)則的規(guī)定進行全面合規(guī)，基金管理人將面臨因賠償而被市場“出清”的風險，因此，基金管理人應(yīng)當進一步加強募、投、管、退全流程的合規(guī)管控，既要避免主動違規(guī)，亦要避免疏忽違規(guī)，唯有此，方能在市場上得以生存，走得更遠。

本文作者：

唐入川，德恒天津辦公室合伙人、基金業(yè)協(xié)會外聘專家；主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為私募投資基金、企業(yè)重組、公司證券等領(lǐng)域具有十余年的豐富經(jīng)驗。

郭衛(wèi)鋒，德恒北京辦公室合伙人、德恒財富管理業(yè)務(wù)中心主任委員、基金業(yè)協(xié)會外聘專家，在私募基金、財富管理和上市領(lǐng)域擁有超過20年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，多次在“私募基金”、“財富管理”等領(lǐng)域入選知名法律媒體的推薦榜單。

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