2023年5月1日起《私募投資基金登記備案辦法》正式實(shí)施，新規(guī)實(shí)施后，私募基金備案過程中遇到了哪些反饋呢？根據(jù)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，作者匯總了近期基金備案反饋及解決方案，以供管理人參考。

一、維持運(yùn)作機(jī)制

反饋意見：根據(jù)最新版?zhèn)浒疙氈鸷贤帮L(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)當(dāng)明確約定，在管理人客觀上喪失繼續(xù)營理私募投資基金的能力時(shí)，基金財(cái)產(chǎn)安全保、維持基金運(yùn)營或清算的應(yīng)急處置預(yù)案和糾紛解決機(jī)制。本基金的基金合同中未約定基金維持運(yùn)作機(jī)制，請(qǐng)管理人通過修改基金合同或簽署補(bǔ)充協(xié)議的方式在合同中約定該事項(xiàng)，修改后的合伙協(xié)議應(yīng)由投資者重新簽署，并上傳修改前后合伙協(xié)議。

解讀

《私募投資基金登記備案辦法》第二十九私募基金應(yīng)當(dāng)制定并簽訂基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議（以下統(tǒng)稱基金合同），明確約定各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。除《中華人民共和國證券投資基金法》第九十二條、第九十三條規(guī)定的內(nèi)容外，基金合同還應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行約定：（五）私募基金管理人因失聯(lián)、注銷私募基金管理人登記、破產(chǎn)等原因無法履行或者怠于履行管理職責(zé)等情況時(shí)，私募基金變更管理人、清算等相關(guān)決策機(jī)制、召集主體、表決方式、表決程序、表決比例等相關(guān)事項(xiàng)。

前述規(guī)定即基金合同中的“維持運(yùn)作機(jī)制”/"管理人失能”條款。實(shí)際上，此條反饋并非是私募新規(guī)后的全新反饋?！端侥脊蓹?quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點(diǎn)（2022 年6 月版）》中，協(xié)會(huì)即已明確，在基金備案時(shí)，“關(guān)注基金合同及風(fēng)險(xiǎn)揭示書是否明確約定，在管理人客觀上喪失繼續(xù)管理基金的能力時(shí)，基金財(cái)產(chǎn)安全保障、維持基金運(yùn)營或清算的應(yīng)急處置預(yù)案和糾紛解決機(jī)制。”

管理人遇到此條反饋時(shí)，可通過修改基金合同或簽署補(bǔ)充協(xié)議的方式在合同中約定基金的維持運(yùn)作機(jī)制。此外，“抽頁”更換基金合同為協(xié)會(huì)嚴(yán)禁事項(xiàng)，管理人再次提交時(shí)，不要圖方便抽頁更換基金合同后提交，協(xié)會(huì)一旦發(fā)現(xiàn)，將對(duì)該只基金不予備案并將視情況給予管理人自律處罰措施。

管理人近期備案基金產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)及時(shí)修訂基金合同，并將“維持運(yùn)作機(jī)制”作為基金合同的單獨(dú)條款。

二、LP出資能力

反饋意見：請(qǐng)?zhí)峁㎜PXX、XX審計(jì)報(bào)告。

解讀

《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點(diǎn)（2022 年6 月版）》明確，協(xié)會(huì)將關(guān)注投資者對(duì)基金的認(rèn)繳金額是否與其實(shí)際出資能力相匹配。投資者認(rèn)繳金額與實(shí)繳金額差異較大的，關(guān)注是否出具出資能力證明文件。

基金備案時(shí)，如出現(xiàn)LP大額認(rèn)繳小額實(shí)繳情況，極易觸發(fā)本條反饋。如根據(jù)基金實(shí)繳及投資安排，確實(shí)存在大額認(rèn)繳小額實(shí)繳情況，作者建議管理人在提交資料時(shí)，將LP的出資能證明上傳至產(chǎn)品備案頁面“相關(guān)上傳附件”中的“其他相關(guān)文件”或“管理人需要說明問題的文件”處。

其中自然人投資者的出資能力證明文件包括但不限于銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計(jì)劃、銀行理財(cái)產(chǎn)品、信托計(jì)劃、保險(xiǎn)產(chǎn)品、期貨權(quán)益等金融資產(chǎn)、投資類不動(dòng)產(chǎn)/特殊動(dòng)產(chǎn)等非金融資產(chǎn)和一定時(shí)期內(nèi)的薪資收入流水、分紅流水、投資收益流水及其完稅證明等文件。機(jī)構(gòu)投資者的出資能力證明文件包括但不限于驗(yàn)資報(bào)告、最近年度審計(jì)報(bào)告等文件。

三、工商成立日期

反饋意見：本基金工商成立時(shí)間較早，請(qǐng)補(bǔ)充上傳基金歷年審計(jì)報(bào)告，如未形成完整會(huì)計(jì)年度請(qǐng)上傳合伙企業(yè)自設(shè)立以來所有賬戶資金流水。

解讀

《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點(diǎn)（2022 年6 月版）》明確，合伙型或公司型基金的工商登記成立日早于基金成立日6 個(gè)月以上的，關(guān)注是否上傳合伙企業(yè)或公司自設(shè)立以來的歷史沿革說明，歷史沿革說明需包含歷次合伙人/股東變更情況，對(duì)外投資情況等。

該反饋相對(duì)較少見。工商注冊(cè)時(shí)間較早的基金進(jìn)行備案，存在管理人補(bǔ)備案或先投后備基金產(chǎn)品的可能，因此協(xié)會(huì)要求，對(duì)合伙型或公司型基金的工商登記成立日早于基金成立日6 個(gè)月以上的，需要提供合伙企業(yè)或公司自設(shè)立以來的歷史沿革說明、基金歷年審計(jì)報(bào)告或賬戶流水。

作者建議，管理人應(yīng)當(dāng)盡量避免使用成立時(shí)間較早的“殼”進(jìn)行基金備案，如確需使用該類“殼”進(jìn)行基金備案，則應(yīng)當(dāng)確保其財(cái)務(wù)干凈無異常。

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