綜述：

如何區(qū)分合法私募基金和非法集資？

2023年5月11日，最高人民檢察院發(fā)布第四十四批指導性案例。該批指導性案例以金融犯罪為主題，其中，私募基金型非法集資相關案例對正確區(qū)分合法私募基金與非法集資具有指導性意義。

私募基金是指在中華人民共和國境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產的投資包括買賣股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。

在生活中，很多投資者辨別合規(guī)私募基金的方式是查詢該私募基金是否在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）備案，但事實上，備案只是私募基金合法經營必須要履行的義務之一，并不能保證私募基金在運作過程中所有的行為合法合規(guī)。由于私募基金運作有非公開方性，許多違法違規(guī)行為得以隱藏。防控中心通過日常監(jiān)測發(fā)現(xiàn)，已備案私募基金開展違規(guī)業(yè)務的情形并不罕見，投資者必須警惕。

一、私募基金違反多條監(jiān)管紅線，涉嫌非法集資

2019年7月，深圳前海C資產管理有限公司（以下簡稱“C資管”）披露，由于其基金產品主交易商正在接受某外國證券投資委員會的調查和走訪，暫停包括私募基金在內的一切產品贖回。同時，根據(jù)中基協(xié)公告顯示，C資管存在三大違規(guī)事實：一是向企業(yè)與自然人等非合格投資者進行民間借貸，用于公司運營、量化技術投資和基金投資。二是以公告或承諾函的方式向投資者承諾最低年化收益。三是實際控制人被判刑，但該公司未按規(guī)定向中基協(xié)報告該重大事項及更新機構誠信信息。

該案例中，C資管沒有嚴格按照法律法規(guī)規(guī)定進行產品募集與管理，公司向社會公開宣傳，承諾保本保息等，涉嫌非法集資。

二、私募基金通過虛構項目和約定保本高收益非法募資

深圳W股權基金管理有限公司（以下簡稱“W基金”）的實際控制人與股東在未取得相關許可的情況下，虛構建設工程項目，以私募基金的名義向不特定公眾募資，導致2000余萬元未兌付，涉嫌刑事犯罪，被檢察機關提起公訴。后來，W基金又以城市更新單元項目發(fā)售基金產品，約定年化收益率12%，然而，在投資期限屆滿后，W基金并未向投資者退還本金及預期收益。

私募基金為了吸引客戶，不僅虛構項目，還對客戶私下承諾保證本金安全和高收益率，這類行為涉嫌非法吸收公眾存款罪等。

三、投資冷靜期內不履行返還義務，侵害投資者合法權益

X資產管理集團有限公司（下稱“X資管”）是X叁號基金的執(zhí)行事務合伙人，在基金投資合同冷靜期內未履行確認與返還義務，被投資者訴至法院。經法院審理查明，公安機關曾對X叁號基金的實際控制人涉嫌非法吸收公眾存款案立案偵查，涉案的企業(yè)包括X資管與其所發(fā)售產品X叁號基金。后來，有關起訴材料被移送公安機關處理。

《私募投資基金募集管理辦法》規(guī)定，募集機構在完成合格投資者確認程序后，應給予投資者不少于24小時的投資冷靜期,投資者在冷靜期滿后經過回訪確認方可簽署私募基金合同。涉案機構在合同規(guī)定冷靜期內未履行相關義務，對投資者的合法權益造成了較大的侵害。

案例啟示

從上述案例得知，判斷私募基金是否合規(guī)不能僅憑備案與否，而需要綜合查看多方面的情況。

首先要看私募基金的信息披露情況，備案的私募基金須向中基協(xié)報送機構和產品基本信息，中基協(xié)也會在每個基金的查詢頁面顯示提示信息。

其次要看私募基金的投資人群，私募基金只能面向符合條件的特定投資者，證監(jiān)會在官網(wǎng)發(fā)布了《私募基金投資者適當性相關規(guī)定》，清晰說明了相關標準。而非法集資則常常忽略投資者的適當性，并向不特定對象非法募集資金。

再次還要看私募基金的投資標的和投資策略，私募基金的投資標的多樣，但都需要符合國家法律法規(guī)，而非法集資往往投資于一些高風險項目，如虛構項目、關聯(lián)企業(yè)項目，甚至是傳銷、網(wǎng)絡賭博等，為此，非法集資常?？桃鈴娬{投資項目保本、安全、高收益、機會難得、符合國家政策趨勢。此外，要留意私募基金管理人的資質和信譽，一些私募基金管理人可能沒有相關的從業(yè)資格或信譽不佳，其產品非法集資風險較高。

總之，區(qū)分合規(guī)私募基金和非法集資需要綜合考慮多個因素，不能僅僅以備案為依據(jù)。投資者在選擇私募基金時，要認真了解其產品、管理人及相關的法律法規(guī)，做出理性的投資決策。私募基金管理人也要從自身出發(fā)，加強自律，遵守法律法規(guī)，為合法合規(guī)的私募基金行業(yè)發(fā)展貢獻力量。

本文內容為原創(chuàng)，轉載請注明出處！