#我與憲法40年#

根據(jù)胡潤研究院等近日聯(lián)合發(fā)布的《2022衡昌燒坊·胡潤百富榜》，1305位個人財富50億元人民幣以上的企業(yè)家登上今年胡潤百富榜，平均年齡為58歲。財富傳承的比例在上升，今年7%的上榜者的財富來自繼承，比如揚子江藥業(yè)的徐浩宇、協(xié)成行的方文雄家族，去年繼承的比例為6%。

中國未來20年將有51萬億財富傳給下一代。而家族財富傳承是一項復(fù)雜的工程，需要分門別類理清家族的各項財產(chǎn)，根據(jù)家族的傳承目的，在專業(yè)人士的協(xié)助下，運用多種傳承工具，達成家族財富的順利傳承。贈與、遺囑、家族信托和保險，是家族財富傳承中的常見工具。為此，我們將推出系列文章對前述常見的幾種家族財富傳承工具分別進行解析，本篇將主要針對贈與，為免歧義，本系列文章中贈與僅指生前贈與。

贈與概述

關(guān)于贈與的法律規(guī)定主要集中在《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）合同編第十一章的贈與合同，根據(jù)前述關(guān)于贈與的法律規(guī)定可知，贈與人與受贈人達成個人無償給予財產(chǎn)的合意，贈與合同即成立并生效，后續(xù)就贈與財產(chǎn)依法辦理登記或交付等財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移的手續(xù)即完成贈與。比如父母與自己的子女簽訂限定個人接受的贈與合同，將自己名下的房產(chǎn)以變更登記的方式、將自己賬戶的銀行存款通過轉(zhuǎn)賬的方式，限定贈與自己的子女。

關(guān)于贈與的標的物，應(yīng)當是贈與人自己的“財產(chǎn)”，并不局限于常見的貨幣、房產(chǎn)、珠寶首飾、古玩字畫等，股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、有價證券，甚至將來可以取得的某種財產(chǎn)都可以進行贈與[1]。

由此可見，贈與是財富傳承工具中最簡單、最明確和最直接的一種方式。

贈與的分類

1、需要辦理登記手續(xù)的贈與和不需要辦理登記手續(xù)的贈與

根據(jù)《民法典》第二百零九條、第二百二十四條、第二百二十五條和第六百五十九條，以及《中華人民共和國公司法》第三十二條的規(guī)定，贈與分為需要辦理登記手續(xù)的贈與和不需要辦理登記手續(xù)的贈與，具體區(qū)別如下：

2、附義務(wù)贈與和純獲利贈與

根據(jù)《民法典》第十九條、第二十條，以及第六百六十一條的規(guī)定，贈與分為附義務(wù)贈與和純獲利贈與，具體區(qū)別如下：

3、可撤銷贈與和不可撤銷贈與

根據(jù)《民法典》第一百五十二條第二款、第六百五十八條、第六百六十三條、第六百六十四條、第六百六十五條，以及第六百六十六條的規(guī)定，贈與分為可撤銷贈與和不可撤銷贈與，具體區(qū)別如下：

贈與作為財富傳承工具

與家族信托和保險等其他財富傳承工具相比，贈與的優(yōu)勢集中體現(xiàn)為簡便易行。一般而言，贈與只需完成贈與合同的簽署，并且辦理完畢財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移的手續(xù)即可。對于房產(chǎn)、汽車、股權(quán)、船舶、航空器等，需以變更登記的方式進行財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移，而對于珠寶首飾、古玩字畫等，一般完成交付即完成財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移。

但在簡便易行的同時，贈與作為財富傳承工具，其劣勢也非常明顯，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、可控性較差

一旦將財產(chǎn)贈與他人，即意味著贈與人失去了對贈與財產(chǎn)的控制，雖然贈與人可以通過設(shè)定附義務(wù)贈與在一定程度上對贈與進行控制，但如受贈人不履行義務(wù)，贈與人可否訴請法院要求強制執(zhí)行，需要視所附義務(wù)的性質(zhì)來判斷。

根據(jù)《民法典》第五百八十條第一款的規(guī)定：“當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以請求履行，但是有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行”。

故，如果所附義務(wù)具有人身屬性，例如要求受贈人從事一定的行為，受贈人不履行，即屬于債務(wù)的標的不適宜強制履行的情況，對于贈與人強制履行的請求很有可能無法得到法院的支持。

2、不利于特殊受贈人的保護

如受贈人是未成年人、智力或精神健康狀況存在缺陷、有賭博或吸毒等不良嗜好，或者無能力、無意愿接管家族財富的特殊人群，贈與其大量的財產(chǎn)，而其并無運用和控制受贈財產(chǎn)的能力或意愿，對其也未必是一件好事，可能使其滋生揮霍無度的想法，也可能導(dǎo)致贈與財產(chǎn)旁落他人，最終反而造成家族財富傳承的目的落空。

3、受贈人為非近親屬等身份時，稅負成本較高

以贈與房產(chǎn)為例，如受贈人為贈與人的近親屬（即配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹）、對贈與人承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或贍養(yǎng)人，則與通過繼承（含法定繼承和遺囑繼承）獲得房產(chǎn)的方式相比，受贈人主要需多繳納房產(chǎn)市值3%-5%的契稅。

但如果受贈人不是贈與人的上述近親屬、撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，那么與通過立遺囑進行身后遺贈傳承房產(chǎn)的方式相比，生前贈與的受贈人主要會被多征收20%的個人所得稅和5%的增值稅。

通過贈與、繼承以及遺贈三種方式，傳承房產(chǎn)的稅收對比情況，具體如下表所示：

參考法條

[1]《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》,作者：最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組，第1172頁。

[2]《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》,作者：最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組，第1196頁。

[3]《民法典》第一千一百三十三條 ......自然人可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個人。......

[4]《中華人民共和國印花稅法》（主席令第89號，以下簡稱《印花稅法》）中《印花稅稅目稅率表》規(guī)定，土地使用權(quán)、房屋等建筑物和構(gòu)筑物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)所載價款的0.5‰，轉(zhuǎn)讓包括買賣（出售）、繼承、贈與、互換、分割。

[5]同上。

[6]同上。

[7]《印花稅法》第六條 應(yīng)稅合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)未列明金額的，印花稅的計稅依據(jù)按照實際結(jié)算的金額確定。計稅依據(jù)按照前款規(guī)定仍不能確定的，按照書立合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)時的市場價格確定；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照國家有關(guān)規(guī)定確定。

[8]《印花稅法》第一條 在中華人民共和國境內(nèi)書立應(yīng)稅憑證、進行證券交易的單位和個人，為印花稅的納稅人，應(yīng)當依照本法規(guī)定繳納印花稅。在中華人民共和國境外書立在境內(nèi)使用的應(yīng)稅憑證的單位和個人，應(yīng)當依照本法規(guī)定繳納印花稅。

[9]同注4。

[10]《中華人民共和國契稅法》（主席令第52號，以下簡稱《契稅法》）第二條第一款 本法所稱轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬，是指下列行為：（一）土地使用權(quán)出讓；（二）土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，包括出售、贈與、互換；（三）房屋買賣、贈與、互換。

[11]《契稅法》第六條 有下列情形之一的，免征契稅：......（五）法定繼承人通過繼承承受土地、房屋權(quán)屬；......

[12]《關(guān)于當前契稅政策執(zhí)行中若干具體問題的操作意見》（農(nóng)便函[2006]28號）第一條 關(guān)于對受贈土地、房屋的征免契稅問題。根據(jù)《中華人民共和國契稅暫行條例》第二條的規(guī)定，契稅的征稅范圍（行為）包括贈與，不包括繼承?？偩衷凇蛾P(guān)于繼承土地、房屋權(quán)屬有關(guān)契稅問題的批復(fù)》（國稅函[2004]1036號）中進一步明確，不屬于契稅征稅范圍的繼承是指法定繼承行為。今年，總局發(fā)出的《關(guān)于加強房地產(chǎn)交易個人無償贈與不動產(chǎn)稅收管理有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2006]144號），未對現(xiàn)行契稅政策進行調(diào)整。其中“對于個人無償贈與不動產(chǎn)行為，應(yīng)對受贈人全額征收契稅”的規(guī)定，并不包括法定繼承人繼承土地、房屋權(quán)屬的情況。

[13]《契稅法》第四條　契稅的計稅依據(jù)：......（三）土地使用權(quán)贈與、房屋贈與以及其他沒有價格的轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬行為，為稅務(wù)機關(guān)參照土地使用權(quán)出售、房屋買賣的市場價格依法核定的價格。......

[14]《契稅法》第一條 在中華人民共和國境內(nèi)轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬，承受的單位和個人為契稅的納稅人，應(yīng)當依照本法規(guī)定繳納契稅。

[15]《契稅法》第三條第一款 契稅稅率為百分之三至百分之五。

[16]《財政部、稅務(wù)總局關(guān)于個人取得有關(guān)收入適用個人所得稅應(yīng)稅所得項目的公告》（財政部、稅務(wù)總局公告2019年第74號）第二條 屋產(chǎn)權(quán)所有人將房屋產(chǎn)權(quán)無償贈與他人的，受贈人因無償受贈房屋取得的受贈收入，按照“偶然所得”項目計算繳納個人所得稅。按照《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于個人無償受贈房屋有關(guān)個人所得稅問題的通知》（財稅〔2009〕78號）第一條規(guī)定，符合以下情形的，對當事雙方不征收個人所得稅：（一）房屋產(chǎn)權(quán)所有人將房屋產(chǎn)權(quán)無償贈與配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹；　?。ǘ┓课莓a(chǎn)權(quán)所有人將房屋產(chǎn)權(quán)無償贈與對其承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；（三）房屋產(chǎn)權(quán)所有人死亡，依法取得房屋產(chǎn)權(quán)的法定繼承人、遺囑繼承人或者受遺贈人。前款所稱受贈收入的應(yīng)納稅所得額按照《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于個人無償受贈房屋有關(guān)個人所得稅問題的通知》（財稅〔2009〕78號）第四條規(guī)定計算。

[17]同上。

[18]同上。

[19]《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于個人無償受贈房屋有關(guān)個人所得稅問題的通知》（財稅〔2009〕78號）第四條 對受贈人無償受贈房屋計征個人所得稅時，其應(yīng)納稅所得額為房地產(chǎn)贈與合同上標明的贈與房屋價值減除贈與過程中受贈人支付的相關(guān)稅費后的余額。贈與合同標明的房屋價值明顯低于市場價格或房地產(chǎn)贈與合同未標明贈與房屋價值的，稅務(wù)機關(guān)可依據(jù)受贈房屋的市場評估價格或采取其他合理方式確定受贈人的應(yīng)納稅所得額。

[20]同注16

[21]《中華人民共和國個人所得稅法(2018修正)》（主席令第9號）第三條 個人所得稅的稅率：......（三）利息、股息、紅利所得，財產(chǎn)租賃所得，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。

[22]《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）（附件3：營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定）一、下列項目免征增值稅......（三十六）涉及家庭財產(chǎn)分割的個人無償轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)、土地使用權(quán)。家庭財產(chǎn)分割，包括下列情形：離婚財產(chǎn)分割；無償贈與配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹；無償贈與對其承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；房屋產(chǎn)權(quán)所有人死亡，法定繼承人、遺囑繼承人或者受遺贈人依法取得房屋產(chǎn)權(quán)。......

[23]同上。

[24]同上。

[25]《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）（附件1：《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》）第十四條 下列情形視同銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)：......（二）單位或者個人向其他單位或者個人無償轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)，但用于公益事業(yè)或者以社會公眾為對象的除外。......

第四十四條　納稅人發(fā)生應(yīng)稅行為價格明顯偏低或者偏高且不具有合理商業(yè)目的的，或者發(fā)生本辦法第十四條所列行為而無銷售額的，主管稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照下列順序確定銷售額：

（一）按照納稅人最近時期銷售同類服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)的平均價格確定。

（二）按照其他納稅人最近時期銷售同類服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)的平均價格確定。

（三）按照組成計稅價格確定。組成計稅價格的公式為：

組成計稅價格＝成本×（1＋成本利潤率）

成本利潤率由國家稅務(wù)總局確定。

不具有合理商業(yè)目的，是指以謀取稅收利益為主要目的，通過人為安排，減少、免除、推遲繳納增值稅稅款，或者增加退還增值稅稅款。

[26]《中華人民共和國增值稅暫行條例》第一條 在中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物或者加工、修理修配勞務(wù)（以下簡稱勞務(wù)），銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)以及進口貨物的單位和個人，為增值稅的納稅人，應(yīng)當依照本條例繳納增值稅。

[27]《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）（附件3：營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定）第五條 個人將購買不足2年的住房對外銷售的，按照5%的征收率全額繳納增值稅；個人將購買2年以上（含2年）的住房對外銷售的，免征增值稅。上述政策適用于北京市、上海市、廣州市和深圳市之外的地區(qū)。

個人將購買不足2年的住房對外銷售的，按照5%的征收率全額繳納增值稅；個人將購買2年以上（含2年）的非普通住房對外銷售的，以銷售收入減去購買住房價款后的差額按照5%的征收率繳納增值稅；個人將購買2年以上（含2年）的普通住房對外銷售的，免征增值稅。上述政策僅適用于北京市、上海市、廣州市和深圳市。......

[28]《中華人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則》（財法字〔1995〕第6號）第二條 條例第二條所稱的轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入，是指以出售或者其他方式有償轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為。不包括以繼承、贈與方式無償轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為。

[29]同上。

[30]同上。