南都訊 記者葉霖芳中基協(xié)近1個(gè)月公布9份紀(jì)律處罰決定，深圳4家私募被罰，其中，2家被撤銷私募管理人登記，另2家受到不同程度暫停業(yè)務(wù)處罰。南都記者梳理中基協(xié)指出違規(guī)事實(shí)看到，向投資者承諾保本保收益是該4家私募的“通病”。早于2020年底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》，細(xì)化重審私募基金過程中不得向投資者承諾保本保收益的禁止性行為要求，強(qiáng)調(diào)引導(dǎo)私募基金回歸“利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)”的投資本質(zhì)。

中科杰銳、融泰匯通：

向其他私募機(jī)構(gòu)投資者作出保本承諾

中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（下稱“中基協(xié)”）近一個(gè)月公布9份私募機(jī)構(gòu)紀(jì)律處罰決定，其中深圳2家私募：深圳市中科杰銳投資管理有限公司（下稱“中科杰銳”）及深圳市融泰匯通投資有限公司（下稱“融泰匯通”）被撤銷私募管理人登記。

在中基協(xié)通報(bào)違規(guī)事實(shí)方面，中科杰銳與融泰匯通高度一致。經(jīng)中基協(xié)查證，2020年1月7日，中科杰銳法人代表李萍萍與融泰匯通總經(jīng)理李祥向某投資者簽署了一份《承諾函》，該投資者所投資產(chǎn)品為深圳前海正帆投資管理有限公司所管理的“方際正帆1號(hào)私募證券投資基金”“正帆順風(fēng)2號(hào)私募證券投資基金”，在函件中，雙方約定由李萍萍與李祥向投資者承諾“投資基金未來能夠收回本金并獲得年化10%的投資收益”。

若相關(guān)基金未來向該投資者分配的總金額(包括期間分紅、份額贖回所得、清算分配等全部收入)低于其投資本金并加計(jì)年化10%收益，差額部分由李萍萍、李祥以現(xiàn)金方式向其補(bǔ)足。中基協(xié)指出，中科杰銳及融泰匯通以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第四條，《私募投資基金募集行為管理辦法》第四條的規(guī)定。

值得一提的是，中基協(xié)官網(wǎng)顯示，中科杰銳目前已無在管基金，融泰匯通則近一年在管基金規(guī)模小于200萬。此外，根據(jù)中基協(xié)公告，該2家私募機(jī)構(gòu)在協(xié)會(huì)現(xiàn)場(chǎng)檢查中均存在不配合情形，且已不在協(xié)會(huì)登記的辦公地辦公。

對(duì)此，中基協(xié)撤銷中科杰銳與融泰匯通私募基金管理人登記。

深圳元宋、深圳瀚信：

為投資者投資風(fēng)險(xiǎn)“買單”屬違規(guī)

前述2家私募機(jī)構(gòu)以外，深圳市元宋投資管理有限公司（下稱“深圳元宋”）及深圳市瀚信資產(chǎn)管理有限公司（下稱“深圳瀚信”）同樣存在向投資者承諾保本保收益問題。

經(jīng)中基協(xié)查證，深圳元宋業(yè)務(wù)員在推介由其管理的私募產(chǎn)品時(shí)，使用了“安全穩(wěn)健”等用語，致使客戶誤以為基金產(chǎn)品沒有風(fēng)險(xiǎn)，因此在2018年，因基金凈值下跌，投資者要求贖回后，深圳元宋在明知不合規(guī)的情況下，以“為了確保公司能正常運(yùn)轉(zhuǎn)及照常經(jīng)營(yíng)”，“避免全部投資者贖回基金”為由，指定其獨(dú)資股東廣州辰天投資集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“廣州辰天”)與7名上門溝通的投資者簽訂了《回購(gòu)協(xié)議》，約定由廣州辰天回購(gòu)7名投資者持有的基金產(chǎn)品份額，并按年化9%的收益補(bǔ)足差額。

深圳涵信旗下2只基金產(chǎn)品與投資者簽訂了基金份額贖回協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議或基金份額繼續(xù)持有協(xié)議等文件，承諾在投資者贖回基金份額時(shí)，基金份額凈值低于0.9元的，由管理人以自有資金補(bǔ)足。深圳瀚信依照協(xié)議約定向投資者支付了差額款。

中基協(xié)指出，深圳瀚信出資承擔(dān)投資者部分本金損失的行為違背了私募基金受托理財(cái)?shù)耐顿Y本質(zhì)，屬于變相向投資者承諾本金不受損失。

在國(guó)內(nèi)資管新規(guī)打破剛性兌付、理財(cái)產(chǎn)品凈值轉(zhuǎn)型背景下，監(jiān)管層面早已明確金融機(jī)構(gòu)保本保收益承諾的違規(guī)性質(zhì)。2020年底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》，細(xì)化重審私募基金過程中不得向投資者承諾保本保收益的禁止性行為要求，強(qiáng)調(diào)引導(dǎo)私募基金回歸“利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)”的投資本質(zhì)。

在投資人層面而言，基金管理人所作出保本收益承諾實(shí)際上存在諸多風(fēng)險(xiǎn)隱患。中倫律師事務(wù)所2021年3月研究文章指出，在過往司法實(shí)踐中，對(duì)于外部第三方提供的保本保收益承諾，法院通常予以支持，而對(duì)于基金管理人等委托投資關(guān)系中的受托人所提供的保本保收益承諾，則存在不同的認(rèn)定結(jié)果和理由：（1）認(rèn)定無效，無效的理由通常為保底收益違反了風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)和委托代理法律制度的內(nèi)涵；（2）認(rèn)定有效，有效的理由通常為保底收益的約定是各方真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（證監(jiān)會(huì)的相關(guān)監(jiān)管規(guī)定并非法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性法律規(guī)定）；（3）也有法院穿透本質(zhì)認(rèn)定保底收益的約定是以委托投資為表現(xiàn)形式的借貸，按照民間借貸處理。

重大信息違規(guī)事實(shí)：

深圳元宋基金產(chǎn)品私募投私募

嵌套結(jié)構(gòu)虛增投資者成本

變相向投資者承諾保本保收益以外，中基協(xié)指出，深圳元宋還存在未向投資者披露可能影響其合法權(quán)益的重大信息違規(guī)事實(shí)。

深圳元宋于2016年6月22日成立了“元成穩(wěn)8基金”產(chǎn)品，主要投向廣東領(lǐng)新投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱“廣東領(lǐng)新”)管理的“明智1號(hào)基金”。5天后，深圳元宋與廣東領(lǐng)新簽訂《項(xiàng)目合作協(xié)議書》，約定由深圳元宋負(fù)責(zé)“明智1號(hào)基金”的具體投向與劃款指令，產(chǎn)生的業(yè)績(jī)報(bào)酬全部歸深圳元宋。

而在“明智1號(hào)基金”再投向的多只基金中，包括深圳元宋管理的8只私募基金，其關(guān)聯(lián)方東莞市元成投資管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱“東莞元成”)管理的5只私募基金，其他私募基金管理人管理的8只私募基金以及1只信托計(jì)劃，其中多只私募基金獨(dú)立收取管理費(fèi)。

上述產(chǎn)品嵌套結(jié)構(gòu)安排大幅增加了“元成穩(wěn)8基金”投資者的投資成本。同時(shí)，深圳元宋將“元成穩(wěn)8基金”主要投向“明智1號(hào)基金”后，由其主導(dǎo)再投向自身管理的私募基金與其關(guān)聯(lián)方東莞元成管理的私募基金的投資行為屬于關(guān)聯(lián)交易。

中基協(xié)指出，針對(duì)前述基金承擔(dān)的多重管理費(fèi)安排、關(guān)聯(lián)交易等可能影響投資者合法權(quán)益的重大信息，公司承認(rèn)其均未向投資者披露。以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第二十四條，《私募投資基金信息披露管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《信息披露辦法》)第九條的規(guī)定。

此外，深圳元宋還存在內(nèi)控不完善、未按約定向投資者披露基金年度運(yùn)作報(bào)告和基金份額凈值違規(guī)事實(shí)。中基協(xié)對(duì)深圳元宋進(jìn)行公開譴責(zé)，暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案十二個(gè)月。深圳瀚信則因未向投資者披露涉訴信息等5項(xiàng)違規(guī)事實(shí)，收到書面警示、限期改正并暫停受理私募基金備案三個(gè)月。