2021年2月26日，國務(wù)院國資委與財政部聯(lián)合印發(fā)《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》（以下簡稱《國企章程辦法》）。《國企章程辦法》共6章40條，包括總則、國有獨(dú)資公司章程的制定程序、國有全資、控股公司章程的制定程序、責(zé)任與監(jiān)督、附則等?！秶笳鲁剔k法》主要提出國有企業(yè)公司章程的基本框架，規(guī)定了公司黨組織、董事會、經(jīng)理層等重點(diǎn)章節(jié)必須載明的內(nèi)容，旨在進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)組織和行為，加強(qiáng)公司章程制定管理，為國有企業(yè)進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)、提升公司治理能力提供制度保障。隨著國資背景的私募管理人越來越多，《國企章程辦法》的出臺，也必然對國資私募管理人產(chǎn)生重大影響。

一、《國企章程辦法》的適用范圍

哪些企業(yè)公司章程需要適用《國企章程辦法》？《國企章程辦法》第二條規(guī)定，國家出資并由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)監(jiān)管的國有獨(dú)資公司、國有全資公司和國有控股公司的章程應(yīng)當(dāng)參照《國企章程辦法》進(jìn)行訂立和修改。因此我們理解，廣義上國有獨(dú)資公司、國有全資公司、國有控股公司（包括國有絕對控股和國有相對控股）都可能要適用《國企章程辦法》。根據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》等相關(guān)法律規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有全資公司、國有控股公司分別指如下幾類公司：

1. 國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

2. 國有全資公司，是指政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)。

3. 國有控股公司的范圍則更加寬泛，國有資本持股超過50%（即國有絕對控股），或者國有資本未超過50%，但國資為第一大股東，并且與其他國資成分合計超過50%，或能夠通過協(xié)議控制企業(yè)的（即國有相對控股），以及上述兩類公司的子公司，均屬于國有控股公司的范疇。

二、《國企章程辦法》出臺后的章程必備條款

《國企章程辦法》出臺后有如下主要的章程必備條款。

(一) 針對公司章程的必備條款

《國企章程辦法》對應(yīng)當(dāng)載入國有企業(yè)公司章程的主要內(nèi)容進(jìn)行了明確界定：（一）總則；（二）經(jīng)營宗旨、范圍和期限；（三）出資人機(jī)構(gòu)或股東、股東會（包括股東大會，下同）；（四）公司黨組織；（五）董事會；（六）經(jīng)理層；（七）監(jiān)事會（監(jiān)事）；（八）職工民主管理與勞動人事制度；（九）財務(wù)、會計、審計與法律顧問制度；（十）合并、分立、解散和清算;（十一）附則。其中，與《公司法》對公司章程的要求相比，《國企章程辦法》特別規(guī)定國有企業(yè)公司章程中應(yīng)加入公司黨組織、職工民主管理與勞動人事制度及法律顧問制度。

(二) 針對公司黨組織的設(shè)立與法定地位

《國企章程辦法》對國有企業(yè)在章程中設(shè)立并明確黨組織的法定地位提出具體要求。（一）總則條款應(yīng)當(dāng)明確公司按照《中國共產(chǎn)黨章程》規(guī)定設(shè)立黨的組織，開展黨的工作，提供基礎(chǔ)保障等。（二）章程應(yīng)當(dāng)就黨組織單設(shè)一章。黨組織條款應(yīng)當(dāng)寫明黨委（黨組）或黨支部（黨總支）的職責(zé)權(quán)限、機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)行機(jī)制等重要事項(xiàng)，明確黨組織的職權(quán)在于發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，依照規(guī)定討論和決定企業(yè)重大事項(xiàng)。同時，章程應(yīng)當(dāng)載明，黨組織研究討論是董事會、經(jīng)理層決策重大問題的前置程序。

(三) 針對公司董事會的職權(quán)和組成

《國企章程辦法》強(qiáng)調(diào)董事會是國有企業(yè)的決策機(jī)構(gòu)，明確總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、總法律顧問、董事會秘書由董事會聘任，增強(qiáng)董事會選人用人的權(quán)威性?！秶笳鲁剔k法》特別規(guī)定，國有企業(yè)在董事會條款中應(yīng)明確重大決策合法合規(guī)性審查、董事會決議跟蹤落實(shí)以及后評估、違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究等三大機(jī)制。此外，國有獨(dú)資公司、國有全資公司章程中，應(yīng)當(dāng)明確由出資人機(jī)構(gòu)或相關(guān)股東推薦派出的外部董事人數(shù)超過董事會全體成員的半數(shù)。

(四) 針對經(jīng)理層的職權(quán)和聘任

《國企章程辦法》規(guī)定，經(jīng)理層的職責(zé)定位在于企業(yè)的日常經(jīng)營和管理以及落實(shí)董事會決議。其中，對于公司高級管理人員的范圍，按照《公司法》第52條的規(guī)定，高級管理人員包括公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書及公司章程規(guī)定的其他人員。而《國企章程辦法》中進(jìn)一步明確，國有企業(yè)如設(shè)置董事會秘書、總法律顧問，應(yīng)當(dāng)在公司章程中將上述兩個職位明確為高級管理人員。

三、《國企章程辦法》對私募基金有什么影響

(一) 國資私募管理人應(yīng)依照《國企章程辦法》，修訂完善公司章程

《中華人民共和國證券投資基金法》規(guī)定，基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。對于其中公司型的基金管理人，國資可以以全資、控股或參股三種方式投資或設(shè)立基金管理人?！秶笳鲁剔k法》出臺后，國資私募基金管理人有必要結(jié)合公司實(shí)際情況，進(jìn)一步修訂、完善公司章程。例如：

1. 在總則中增加按照《中國共產(chǎn)黨章程》規(guī)定設(shè)立黨的組織，開展黨的工作，提供基礎(chǔ)保障。

2. 在章程中新增公司黨組織。具體條款包括：黨組織機(jī)構(gòu)設(shè)置；黨委成員；黨委的組成；黨委的職權(quán)；黨委會運(yùn)行機(jī)制。

3. 在董事會職權(quán)中新增：確定對公司重大決策進(jìn)行合法合規(guī)性審查，對董事會決議跟蹤落實(shí)以及后評估，對違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度。同時明確，黨組織研究討論是董事會決策重大問題的前置程序。

4. 在董事的產(chǎn)生方式中新增：出資人機(jī)構(gòu)或相關(guān)股東推薦派出的外部董事人數(shù)應(yīng)當(dāng)超過公司董事會全體成員的半數(shù)。

5. 在章程中補(bǔ)充法律顧問制度，并對相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。

(二) 國資私募管理人應(yīng)建立總法律顧問制度，發(fā)揮總法律顧問的崗位職責(zé)

《國企章程辦法》第五條規(guī)定，國有企業(yè)公司應(yīng)當(dāng)建立總法律顧問制度。第十一條明確，總法律顧問的定位是國有企業(yè)公司的高級管理人員。第二十條進(jìn)一步規(guī)定，國有獨(dú)資公司章程草案或修正案報批，應(yīng)提交公司總法律顧問簽署的法律意見書。未設(shè)立總法律顧問的，由律師事務(wù)所出具法律意見書或公司法務(wù)部出具審查意見書?？梢姡秶笳鲁剔k法》未強(qiáng)制要求國有企業(yè)設(shè)立總法律顧問，對總法律顧問的職責(zé)要求也僅列出了對公司章程草案或修正案出具署名的法律意見書。但值得注意的是，上海市國資委出臺的文件中已明確提出國有企業(yè)要設(shè)立總法律顧問，并賦予總法律顧問多項(xiàng)職責(zé)。2020年12月30日，上海市國資委印發(fā)的《關(guān)于推進(jìn)法治國企建設(shè)加強(qiáng)法律案件管理的實(shí)施方案（2020-2022年）》指出，推進(jìn)企業(yè)建立總法律顧問制度和總法律顧問專職化。總法律顧問列席企業(yè)相關(guān)會議參與經(jīng)營決策，參與企業(yè)重大法律糾紛案件庭審，運(yùn)用調(diào)解、和解、仲裁等多元化方式幫助企業(yè)解決矛盾糾紛。2021年3月18日，上海市國資委印發(fā)的《市國資委監(jiān)管企業(yè)主要負(fù)責(zé)人履行推進(jìn)法治建設(shè)第一責(zé)任人職責(zé)規(guī)定》中第五條規(guī)定，市國資委監(jiān)管企業(yè)的黨委研究討論事項(xiàng)涉及法律問題時，應(yīng)當(dāng)要求總法律顧問出席或列席會議，加強(qiáng)對黨委文件、重大決策的合法合規(guī)性審查。第六條規(guī)定，董事會在審議事項(xiàng)涉及法律問題時，應(yīng)當(dāng)要求總法律顧問列席會議并聽取法律意見。

因此，國資背景的私募管理人應(yīng)盡快在公司章程中落實(shí)總法律顧問制度，并將總法律顧問納入到高級管理人員的范圍。同時，還應(yīng)注意，在具體的工作內(nèi)容上應(yīng)依照國資委的相關(guān)規(guī)定發(fā)揮總法律顧問的崗位職責(zé)，不能簡單地將總法律顧問等同于基金業(yè)協(xié)會要求管理人設(shè)立的風(fēng)控總監(jiān)。根據(jù)《私募基金管理人登記須知》及相關(guān)文件，風(fēng)控總監(jiān)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立地履行對內(nèi)部控制監(jiān)督、檢查、評價、報告和建議的職能，對因失職瀆職導(dǎo)致內(nèi)部控制失效造成重大損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。總法律顧問雖然在健全法律風(fēng)險防范機(jī)制、完善合規(guī)管理體系等方面工作職責(zé)與風(fēng)控總監(jiān)接近，但亦具備風(fēng)控總監(jiān)職責(zé)外的權(quán)限，例如列席黨委會、董事會并發(fā)表法律意見，對企業(yè)重大決策進(jìn)行合法合規(guī)性審查，統(tǒng)一協(xié)調(diào)處理重大法律糾紛案件等等，也因此承擔(dān)更多責(zé)任。

四、小 結(jié)

綜上所述，《國企章程辦法》的出臺，明確了國有公司章程的內(nèi)容，強(qiáng)調(diào)了黨組織的設(shè)定和法律地位，健全了董事會的決策機(jī)制，細(xì)化了高級管理人員的范圍。對于國資背景的私募管理人而言，有必要依照《國企章程辦法》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)公司的實(shí)際情況修訂、完善公司章程，及時建立總法律顧問制度，并發(fā)揮總法律顧問的崗位職責(zé)。