來源：法律與投資公眾平臺

目錄

01 |明確引入三大原則

02|成立1年以上的機(jī)構(gòu)無法申請登記

03|資本金準(zhǔn)入門檻再上臺階

04|高管相關(guān)經(jīng)驗(yàn)及年限要求再提高

05|投資業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步明確及提高

06|“保殼”期限重新統(tǒng)一明確

07|打擊“賣殼”、“賣殼”力度再升級

08|經(jīng)營場所要求之變

09|實(shí)控人要求及其認(rèn)定問題的再梳理

10| 關(guān)聯(lián)方范圍的擴(kuò)大

11|明確引入“非自有資金”概念

12|私募證券管理人外資比例問題

13|內(nèi)控制度的新要求

14|高管任職及兼職等新要求的梳理

15|涉及上市公司及金融機(jī)構(gòu)等的新要求

16|“中止”、“終止”辦理情形另有花樣

17| 律師事務(wù)所應(yīng)經(jīng)“中國證監(jiān)會備案”

18| 結(jié)語

導(dǎo)言：2022年12月30日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“中基協(xié)”）重磅發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（簡稱《辦法》）及其配套指引（分別簡稱《指引1號》、《指引2號及《指引3號》）的征求意見稿。新規(guī)不僅僅是對舊規(guī)即《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》進(jìn)行的更名和修訂，同時(shí)也是對過往中基協(xié)自律規(guī)則的取代和升級。本文試就該等新規(guī)文件中涉及私募基金管理人登記及合規(guī)相關(guān)的新的監(jiān)管升級核心要點(diǎn)進(jìn)行梳理，以便讀者更好地把握監(jiān)管趨勢。

一、明確引入三大原則

1. “信義義務(wù)”原則

《辦法》第三條明確，私募基金管理人、托管人及服務(wù)機(jī)構(gòu)及基金從業(yè)人員負(fù)有法定的“信義義務(wù)”，核心為誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。筆者認(rèn)為，這將對未來私募監(jiān)管執(zhí)法、司法裁判實(shí)踐產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。

如中基協(xié)在其修訂指引中所指出，私募基金業(yè)務(wù)活動本質(zhì)上是“金融活動”。私募管理人的“金融機(jī)構(gòu)”屬性，似乎也在被進(jìn)一步夯實(shí)。

2. “穿透核查”原則

《辦法》第四條明確，中基協(xié)將對私募基金管理人及其管理的私募基金進(jìn)行穿透核查。因此，未來不論是管理機(jī)構(gòu)的頂層設(shè)計(jì)還是其基金產(chǎn)品的架構(gòu)設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)充分考慮到中基協(xié)的上述監(jiān)管原則。

3. 差異化管理原則

根據(jù)《辦法》第七條及第四十五條等規(guī)定，中基協(xié)將會根據(jù)實(shí)際情況對私募機(jī)構(gòu)及基金提供差異化監(jiān)管，比如為更為優(yōu)秀的私募機(jī)構(gòu)辦理登記備案業(yè)務(wù)提供便利。

二、成立1年以上的機(jī)構(gòu)無法申請登記

《指引1號》明確，提請私募基金管理人登記的公司、合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)以開展私募基金管理業(yè)務(wù)為目的而設(shè)立，自市場主體工商登記之日起 1 年內(nèi)提請辦理私募基金管理人登記，但因國家有關(guān)部門政策變化需要暫緩辦理登記的除外。

這意味著，成立時(shí)間超過1年的機(jī)構(gòu)申請私募基金管理人登記原則上將不再被中基協(xié)受理；同時(shí)需要注意到，如果申請機(jī)構(gòu)設(shè)立時(shí)之目的不“純”，即以從事其他業(yè)務(wù)為目的，后續(xù)以該主體申請管理人登記時(shí)亦會存在一定的障礙。

三、資本金準(zhǔn)入門檻再上臺階

《辦法》第八條、第十五條等以負(fù)面清單的形式，再次提高了關(guān)于私募管理人資格的準(zhǔn)入門檻，其中以下兩條尤為突出。

1. 機(jī)構(gòu)最低實(shí)收資本要求

私募基金管理人的實(shí)收資本應(yīng)不低于1000萬元人民幣。

當(dāng)然，《辦法》也明確，“對專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人另有規(guī)定的”除外，但具體的規(guī)定尚不明確。此外，筆者認(rèn)為，如果私募管理人同時(shí)管理股權(quán)、創(chuàng)投基金，應(yīng)該不享受例外待遇。

2. 投資高管的持股比例及實(shí)繳金額要求

《辦法》明確，法人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表及負(fù)責(zé)投資的高管應(yīng)當(dāng)持股且達(dá)到規(guī)定比例。（金融機(jī)構(gòu)控股的管理人、政府主體控制的管理人、外資持股25%以上的私募證券管理人等為除外情形）

然而，中基協(xié)未明確具體的比例要求；另外，上述“執(zhí)行事務(wù)合伙人”是否僅指代自然人情形（即僅強(qiáng)調(diào)高管身份屬性），也有待明確。

《指引1號》第六條還進(jìn)一步要求，法人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表及負(fù)責(zé)投資的高管的實(shí)繳資本合計(jì)應(yīng)不低于私募基金管理人實(shí)繳資本的20%，或者不低于《辦法》第八條規(guī)定的私募機(jī)構(gòu)最低實(shí)繳資本（1000萬元）的20%（換言之，上述高管人員合計(jì)實(shí)繳資本原則上應(yīng)不低于200萬元）。

四、高管相關(guān)經(jīng)驗(yàn)及年限要求再提高

1. 高管工作經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗抟话阍瓌t

根據(jù)《辦法》第十條，無論何種私募基金管理人，其高管人員均需有5年以上的相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)（其中，股權(quán)類高管可以是投資管理或產(chǎn)業(yè)管理的工作經(jīng)驗(yàn)）；風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)具備3年以上的相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)。

2. 負(fù)責(zé)投資的高管所需工作經(jīng)驗(yàn)

負(fù)責(zé)投資的高管人員又需要在特定范圍內(nèi)具備相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)。

《指引3號》第六條明確，負(fù)責(zé)投資的私募股權(quán)類高管且應(yīng)當(dāng)具備在金融機(jī)構(gòu)、國有企業(yè)、上市公司或私募股權(quán)基金管理人任職經(jīng)歷；這意味著，如果該高管只是在一些非持牌的民營企業(yè)有過投資項(xiàng)目和管理經(jīng)驗(yàn)，可能無法滿足中基協(xié)上述的工作經(jīng)驗(yàn)要求。

對于私募證券類的投資高管，則應(yīng)當(dāng)有在金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理人從事證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)或擔(dān)任高管的工作經(jīng)驗(yàn)（《指引3號》第四條）。

3. 負(fù)責(zé)投資的高管人員數(shù)量要求

本次《指引3號》明確，私募股權(quán)基金管理人，至少應(yīng)有1名負(fù)責(zé)投資的高級管理人員。

而在私募證券管理人方面，根據(jù)筆者以往經(jīng)驗(yàn)，能提供符合要求的投資業(yè)績證明的高管人員可以僅1名；但此次中基協(xié)對私募證券管理人的投資高管數(shù)量要求問題卻沒有在新規(guī)中予以明確，無疑引人遐想。

五、投資業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步明確及提高

1. 私募股權(quán)投資業(yè)績證明的更高要求

《指引3號》第六條對于私募股權(quán)基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員業(yè)績要求提出了更為明確的要求，即應(yīng)當(dāng)具有最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，投資金額合計(jì)不低于3000萬元，且至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式成功退出。

筆者認(rèn)為，上述1起退出的項(xiàng)目，理論上應(yīng)該也是該高管人員原主導(dǎo)投資的2起項(xiàng)目之一，而非其僅負(fù)責(zé)退出管理的另外項(xiàng)目；另外，結(jié)合過往實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，該等退出也應(yīng)至少實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目盈利，否則也淪為形式。以上問題也建議中基協(xié)能予以明確。

2. 私募證券投資業(yè)績證明的更高要求

《指引3號》第五條對于私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員業(yè)績要求提出了更高的要求，即最近5年內(nèi)連續(xù)2年以上的作為基金經(jīng)理或者投資決策負(fù)責(zé)人管理的證券期貨產(chǎn)品的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品管理規(guī)模不低于2000萬元；多人共同管理的，應(yīng)提供具體材料說明其負(fù)責(zé)管理的產(chǎn)品規(guī)模；無法提供相關(guān)材料的，按平均規(guī)模計(jì)算。

筆者注意到，中基協(xié)并未就投資業(yè)績是否需要為正的問題予以明確，但結(jié)合過往實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，投資業(yè)績數(shù)據(jù)表現(xiàn)良好，也是證明材料能被中基協(xié)認(rèn)可的重要因素之一。

3. 掛靠對業(yè)績材料的影響

《指引3號》第十一條明確，私募基金管理人高級管理人員2年內(nèi)在3家及以上單位任職的，或者2年內(nèi)為2家及以上私募基金管理人提供相同業(yè)績材料的，其相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷和投資業(yè)績證明原則上不予認(rèn)可。

這意味著，負(fù)責(zé)投資的高管所提供的投資業(yè)績證明材料在2年內(nèi)只能用于1家申請機(jī)構(gòu)。

六、“保殼”期限重新統(tǒng)一明確

《辦法》第七十六條明確，私募基金管理人登記后，應(yīng)當(dāng)在12個(gè)月內(nèi)備案自主發(fā)行的私募基金，否則將被注銷登記資格（筆者注：相比此前6個(gè)月的“保殼”期限，12個(gè)月的期限顯然給了市場化私募機(jī)構(gòu)更充分的募資時(shí)間）。

此外，私募管理人備案的私募基金全部清算后，12個(gè)月內(nèi)應(yīng)當(dāng)備案新的私募基金，否則同樣會面臨被注銷風(fēng)險(xiǎn)。

七、打擊“賣殼”、“賣殼”力度再升級

1. 控股權(quán)與控制權(quán)的3年鎖定期

《辦法》第二十條明確，私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)，除另有規(guī)定外自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

2. 重大事項(xiàng)變更的新要求及違規(guī)后果

根據(jù)《辦法》第四十七條及第四十八條規(guī)定，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表的變更似乎不再屬于需要提交專項(xiàng)法律意見的變更事項(xiàng)；另一方面，私募管理人發(fā)生控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人重大事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)在變更之日起30個(gè)工作日內(nèi)向中基協(xié)提交法律意見。

筆者認(rèn)為，前述“執(zhí)行事務(wù)合伙人”、“普通合伙人”的不同表述可能引起歧義。前者“執(zhí)行事務(wù)合伙人”似乎更指向于自然人的情形，即類似于公司法定代表人，強(qiáng)調(diào)高管身份屬性；后者“普通合伙人”則既可指向機(jī)構(gòu)的情形，也指向自然人的情形，強(qiáng)調(diào)其作為控股股東、實(shí)際控制人的身份屬性。

此外，如果私募管理人的實(shí)控權(quán)發(fā)生變更，必須滿足的前提條件是其近一年管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于3000萬元人民幣。這項(xiàng)新規(guī)定無疑將進(jìn)一步打擊“賣殼”、“買殼”現(xiàn)象。

需要注意的是，如果私募管理人未按上述相關(guān)規(guī)定（筆者認(rèn)為，包括30個(gè)工作日的期限要求）向中基協(xié)履行變更手續(xù)，將面臨被暫停私募基金產(chǎn)品備案的監(jiān)管措施（《辦法》第五十三條）。在變更期間，私募基金管理人募集資金的，需要向投資者揭示變更情況，以及揭示可能存在無法完成變更登記和基金備案手續(xù)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)（《辦法》第五十四條）。

八、經(jīng)營場所要求之變

《指引1號》第八條明確了兩個(gè)關(guān)于辦公場所的新要求，一是私募基金管理人不得使用共享空間等穩(wěn)定性不足的場地作為經(jīng)營場所；二是經(jīng)營場所系租賃所得的，租賃期應(yīng)當(dāng)在1年以上，但有合理理由的除外。

九、實(shí)控人要求及其認(rèn)定問題的再梳理

1. 實(shí)控人的5年經(jīng)驗(yàn)要求

《辦法》第九條要求，控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人應(yīng)有5年及以上的經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)。與此前中基協(xié)的規(guī)則相比，《辦法》將經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗迯摹?年”提高到了“5年”；同時(shí)未明確，若實(shí)控人不具備相關(guān)經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗?，是否允許申請機(jī)構(gòu)“提供材料說明實(shí)際控制人如何履行職責(zé)”（原登記材料清單中的表述）。

2. 實(shí)控人認(rèn)定方式的新梳理

《指引2號》對于實(shí)控人認(rèn)定、無實(shí)控人認(rèn)定等方面的問題作了較為全面系統(tǒng)的規(guī)定。

對于通過一致行動協(xié)議認(rèn)定實(shí)控人的，協(xié)議不得存在期限安排。（《指引2號》第十一條）

涉及合伙企業(yè)的實(shí)控人認(rèn)定，原則上還是按照執(zhí)行事務(wù)合伙人的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定，除非根據(jù)合伙協(xié)議的約定按照其他路徑認(rèn)定。（《指引2號》第十二條）

涉及外資私募管理人的情況下，外資私募證券管理人的境外實(shí)控人應(yīng)為受監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)；而外資私募股權(quán)管理人的實(shí)控人為受監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)、上市公司、自然人。（《指引2號》第十五條）

此外，根據(jù)《指引2號》第十七條規(guī)定，無合理理由不得認(rèn)定為無實(shí)際控制人；如果股權(quán)分散導(dǎo)致無法認(rèn)定實(shí)際控制人，則需要由第一大股東穿透認(rèn)定并承擔(dān)實(shí)際控制人責(zé)任，或者由全體股東指定一名或多名股東穿透認(rèn)定并承擔(dān)實(shí)際控制人責(zé)任。

十、關(guān)聯(lián)方范圍的擴(kuò)大

根據(jù)《指引2號》第十九條的規(guī)定，私募基金管理人持股30%或者擔(dān)任普通合伙人的其他企業(yè)（已備案私募基金除外），均屬于關(guān)聯(lián)方范圍。

十一、明確引入“非自有資金”概念

《辦法》第九條明確要求私募管理人的股東/合伙人應(yīng)以“自有資金”出資，不得以“委托資金、債務(wù)資金”等非自有資金出資。

實(shí)際上，上述對股東出資資金的要求與銀行、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)、期貨等其他金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管要求一脈相承。筆者在代理某個(gè)案件中，亦遇到過針對何為“自有資金”、何為“債務(wù)資金”的焦點(diǎn)爭議問題?？梢灶A(yù)見的是，如果私募管理人存在機(jī)構(gòu)股東，該機(jī)構(gòu)股東不得以實(shí)控人或關(guān)聯(lián)人士提供的往來款或借款（屬于“債務(wù)資金”）履行對私募管理人的出資義務(wù)，而應(yīng)當(dāng)以其業(yè)務(wù)收入或?qū)嵤召Y本金（屬于“自有資金”）完成對私募管理人的實(shí)繳出資。

此外，《辦法》還禁止“循環(huán)出資”、交叉持股、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等行為。根據(jù)筆者過往的經(jīng)驗(yàn)，“循環(huán)出資”行為實(shí)際涉及到股東出資不真實(shí)及抽逃出資的問題，典型場景是：股東第一筆實(shí)繳出資后即取回用于第二筆實(shí)繳出資，以此循環(huán)往復(fù)，形成一筆資金多次出資的違規(guī)操作。

十二、私募證券管理人外資比例問題

針對外資持股比例合計(jì)不低于25%的私募證券類管理人，《辦法》第十四條明確了一些特別要求，比如境外股東為所在國家或者地區(qū)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)或者許可的金融機(jī)構(gòu)。

但是，針對外資持股比例合計(jì)低于25%的私募證券管理人，是否需要滿足上述要求？筆者傾向于認(rèn)為，低于25%意味著外資股東不屬于主要出資人，在辦理私募管理人登記時(shí)律師可按照內(nèi)資私募管理人的標(biāo)準(zhǔn)對境外股東進(jìn)行核查即可。基于此，《指引1號》第十四條規(guī)定，私募證券基金管理人外資出資比例變更為不低于25%的情形后，即需要滿足上述《辦法》第十四條的要求。

十三、內(nèi)控制度的新要求

《指引1號》第十條對私募基金管理人的內(nèi)控制度范圍提出了更多新的要求，包括新增“關(guān)聯(lián)交易管理”、“合格投資者適當(dāng)性”、“保障資金安全”、“投資業(yè)務(wù)控制”、“外包控制”等制度要求。

十四、高管任職及兼職等新要求的梳理

1. 明確合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的獨(dú)立履職原則

《辦法》第十一條第三款規(guī)定，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行對私募基金管理人經(jīng)營管理合規(guī)性進(jìn)行審查、監(jiān)督、檢查的職責(zé)，不得有以下情形：

（1）從事投資管理業(yè)務(wù)；

（2）兼任與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突的職務(wù)；

（3）對外兼職，但涉及集團(tuán)化私募管理人另有規(guī)定的除外。

然而，何謂“與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突的職務(wù)”，仍有待中基協(xié)的進(jìn)一步明確，比如投資決策委員會擔(dān)任委員職務(wù)，是否與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突？

2. 明確董事、監(jiān)事的任職限制

《辦法》第十六條首次以“負(fù)面清單”形式，就私募管理人的董事、監(jiān)事的任職資格進(jìn)行限制。從具體條款來看，董事、監(jiān)事與高級管理人員的任職限制適用于同樣的負(fù)面清單，且結(jié)合了《公司法》層面對于董事、監(jiān)事的限制性規(guī)定。

3. 引入高管“代為履職”要求

《辦法》第二十一條規(guī)定，首支私募基金完成備案手續(xù)之前，私募機(jī)構(gòu)的高管人員不得變更；原高級管理人員離職后，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定或者合伙協(xié)議約定，由符合任職要求的人員代為履職，并在6個(gè)月內(nèi)聘任符合崗位要求的高級管理人員。

該等“代為履職”的要求，實(shí)際沿襲自《證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)董事、監(jiān)事、高級管理人員及從業(yè)人員監(jiān)督管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。但后者還進(jìn)一步規(guī)定，證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)決定的代為履職人員不符合任職條件的，中國證監(jiān)會相關(guān)派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)限期另行作出決定，并要求原代為履行職務(wù)的人員停止履行職務(wù)；而《辦法》中則未有該等相關(guān)規(guī)定。

筆者認(rèn)為，“代為履職”安排存在一定的難題，如果是機(jī)構(gòu)內(nèi)其他高管，對小機(jī)構(gòu)而言未必能有相應(yīng)稱職的人員；如果代為履職的高管是其他機(jī)構(gòu)的人員，則違反私募高管原則不得兼職的規(guī)定；如果代為履職崗位是合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人，那么符合任職要求的人員應(yīng)當(dāng)在私募機(jī)構(gòu)全職并有相應(yīng)經(jīng)驗(yàn)，而這顯然不是代為履職的范圍了。

4. 明確“兼職”與“專職”的含義

根據(jù)《辦法》中關(guān)于具體詞語的釋義，“兼職”是指私募基金管理人的從業(yè)人員在一定時(shí)期內(nèi)同時(shí)與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、勞務(wù)派遣用工關(guān)系以及其他形式的工作關(guān)系，無論是否取得報(bào)酬。《指引3號》第十一條明確，如果私募機(jī)構(gòu)的高管在被投企業(yè)任職，或者在其他企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事的，不屬于“兼職”范圍。筆者理解，這里擔(dān)任董事、監(jiān)事的前提應(yīng)是未與相關(guān)企業(yè)建立實(shí)際的勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系或其他工作關(guān)系。

筆者認(rèn)為，上述定義之下，也間接明確了中基協(xié)對于員工“專職”的具體要求。

而在《指引1號》第九條中，“專職員工”還涵蓋了簽署勞務(wù)合同的外籍員工、退休返聘員工，以及國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)委派的高級管理人員。

5. 相關(guān)主體的競業(yè)要求

根據(jù)《指引》第十五條，私募基金管理人的股東、合伙人、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及從業(yè)人員，可能受限于其他法律法規(guī)或有關(guān)部門對其的出資或競業(yè)限制。

例如，中國證監(jiān)會《關(guān)于實(shí)施〈公開募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法〉有關(guān)問題的規(guī)定》就規(guī)定，公募基金經(jīng)理等主要投研人員在離職后1年內(nèi)不得從事私募行業(yè)。

十五、涉及上市公司及金融機(jī)構(gòu)等的新要求

根據(jù)《指引2號》第三條規(guī)定，上市公司控股或控制私募機(jī)構(gòu)的，該上市公司應(yīng)有良好的財(cái)務(wù)狀況，且應(yīng)履行信息披露程序，“建立業(yè)務(wù)隔離制度”；此外，若私募機(jī)構(gòu)的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人和法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表擔(dān)任上市公司高級管理人員的，應(yīng)當(dāng)出具該上市公司知悉相關(guān)情況的說明材料。

另外，根據(jù)《指引2號》第四條規(guī)定，私募基金管理人出資行為涉及金融管理部門、國有資產(chǎn)管理部門等其他主管部門職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)部門的規(guī)定；私募基金管理人的股東、合伙人、實(shí)際控制人在金融機(jī)構(gòu)任職的，應(yīng)當(dāng)出具該金融機(jī)構(gòu)知悉相關(guān)情況的說明材料，并符合相關(guān)競業(yè)禁止要求。

十六、“中止”、“終止”辦理情形另有花樣

1.“中止辦理”情形之變

與此前中基協(xié)發(fā)布的登記須知相比，《辦法》第二十四條針對“中止辦理”的情形又設(shè)計(jì)了一套完全新的規(guī)定。從整體來看，新規(guī)所描述情形更多是一些重大監(jiān)管措施、訴訟、仲裁、負(fù)面輿情等相關(guān)事件，且狀態(tài)為“尚未結(jié)案”、“尚未消除或解決”、“尚在核實(shí)”等。

需要注意的是，《辦法》出臺后，原登記須知所規(guī)定的“中止辦理”情形將廢止并不再適用（《辦法》第八十二條）。

2. “終止辦理”情形之變

類似的，《辦法》第二十五條也重新提出了新的一套關(guān)于“終止辦理”的規(guī)定，且與此前的登記須知存在較大差異。尤其是如下幾項(xiàng)應(yīng)引起讀者關(guān)注：

（1）自協(xié)會退回之日起超過6個(gè)月未完成相關(guān)補(bǔ)正或說明等（筆者注:此項(xiàng)情形之前屬于“中止辦理”情形之一）；

（2）被中止辦理超過 12 個(gè)月仍未恢復(fù)；

（3）擬登記機(jī)構(gòu)及其控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人、主要出資人、關(guān)聯(lián)私募基金管理人出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)（筆者注：任一主體存在相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，是否即屬于終止辦理情形？另外，“重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)”如何理解？）

（4）未經(jīng)登記開展基金募集、投資管理等私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外（筆者注：此前要求是同時(shí)涉及“存在公開宣傳推介、向非合格投資者募集資金行為”，而新規(guī)相當(dāng)于又提高了準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)；因此，私募機(jī)構(gòu)在登記之前應(yīng)避免提前違規(guī)從事私募基金募集及投資管理業(yè)務(wù)）

同樣，需要注意的是，《辦法》出臺后，原登記須知所規(guī)定的“終止辦理”情形將廢止并不再適用（《辦法》第八十二條）。

十七、出具意見的律所應(yīng)經(jīng)“中國證監(jiān)會備案”

根據(jù)《辦法》第二十二條，私募基金管理人登記所需的法律意見書，應(yīng)當(dāng)由經(jīng)“中國證監(jiān)會備案”的律師事務(wù)所出具。

但上述“備案”要求，是否即指在中國證監(jiān)會完成“從事證券法律業(yè)務(wù)律師事務(wù)所備案”，即將私募管理人登記法律意見書的出具明確納入證券法律業(yè)務(wù)？亦或，后續(xù)中國證監(jiān)會將另行出臺單獨(dú)的備案規(guī)則？更進(jìn)一步的，如果就私募基金管理人的重大事項(xiàng)變更出具專項(xiàng)法律意見，相關(guān)律所是否亦需完成“備案”程序？有待后續(xù)監(jiān)管部門澄清。

十八、結(jié)語

筆者感覺，新規(guī)或多或少有股“朝令夕改”的味道，盡管該套規(guī)定確實(shí)總結(jié)或明確細(xì)化了過往實(shí)踐中的很多窗口指導(dǎo)要點(diǎn)。總體而言，新規(guī)明顯體現(xiàn)了中基協(xié)對私募行業(yè)“扶優(yōu)限劣”的監(jiān)管態(tài)度，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和要求存在不斷抬高和升級的趨勢。

- END-

聲明：本文不構(gòu)成任何正式的法律意見和建議。任何問題均需結(jié)合具體情況予以具體分析。若有與本文內(nèi)容相關(guān)之疑問、建議或合作需求者，可同步關(guān)注微信公眾號“法律與投資”~~

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