私募投資基金登記備案迎來新規(guī)。

2022年12月30日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“中基協(xié)”）正式就新版《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡稱“《辦法》”）及配套指引等相關(guān)自律規(guī)則向社會(huì)公開征求意見。意見反饋截止時(shí)間為2023年1月10日。

中基協(xié)表示，近年來，我國私募基金行業(yè)發(fā)展迅速，但仍然處于多而不精、大而不強(qiáng)、魚龍混雜的發(fā)展階段，在一定程度上出現(xiàn)了真私募與“偽”私募并存，兩極分化嚴(yán)重，小、亂、散、差業(yè)態(tài)明顯，違法違規(guī)行為和風(fēng)險(xiǎn)時(shí)有發(fā)生。同時(shí)，由于現(xiàn)行《辦法》出臺(tái)于八年之前，難以應(yīng)對(duì)、處理行業(yè)和實(shí)踐出現(xiàn)的新情況、新問題，基金業(yè)協(xié)會(huì)陸續(xù)發(fā)布并更新登記備案材料清單，梳理登記備案核查要點(diǎn)，持續(xù)公示典型案例，在明確業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)方面取得一定成效，但相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)仍散落在碎片化的文件中，未能以自律規(guī)則形式集中對(duì)外明確。

因此，中基協(xié)認(rèn)為，有必要對(duì)試行的《辦法》進(jìn)行修訂完善，在基礎(chǔ)自律規(guī)則層面對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題作出回應(yīng)，進(jìn)一步提升規(guī)則的科學(xué)性、透明度和有效性，為行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展保駕護(hù)航。

截至2022年11月末，基金業(yè)協(xié)會(huì)已登記私募基金管理人23683家，備案基金142743只，管理規(guī)模20.01萬億元，私募股權(quán)和創(chuàng)投基金規(guī)模位居世界第二。

《辦法》修訂后共六章，82條，澎湃新聞?dòng)浾呤崂砹耸笠c(diǎn)。

要點(diǎn)一，明確登記備案原則。

《辦法》對(duì)現(xiàn)行碎片化的規(guī)則進(jìn)行系統(tǒng)的整合、重構(gòu)，并就管理人基本經(jīng)營要求、出資人要求和高管人員要求等實(shí)踐中問題比較集中、亟待明確的重要事項(xiàng)，分別起草指引進(jìn)一步細(xì)化業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，初步形成“辦法+指引+案例”的規(guī)則體系，推動(dòng)私募基金自律規(guī)則的規(guī)范化、科學(xué)化、體系化。

《辦法》總則明確適用范圍，即在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金，由私募基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進(jìn)行的投資活動(dòng)適用本辦法，并將公司型基金和合伙型基金納入調(diào)整范圍。

同時(shí)，《辦法》還強(qiáng)調(diào)私募基金登記備案的法定義務(wù)，對(duì)基金業(yè)協(xié)會(huì)辦理登記備案的工作原則作出規(guī)定，即按照依法合規(guī)、公開透明、便捷高效的原則辦理登記備案。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)履行登記備案手續(xù)，并保證所提交的申請(qǐng)材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

要點(diǎn)二，強(qiáng)調(diào)“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”。

“受人之托、代客理財(cái)”是基金行業(yè)的基本職責(zé)，履行信義義務(wù)、堅(jiān)守契約精神是發(fā)展之基、立業(yè)之本。

《辦法》一方面要求管理人履行信義義務(wù)，恪盡職守、勤勉盡責(zé)，管理人及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備從事基金業(yè)務(wù)的專業(yè)能力，遵循投資者利益優(yōu)先原則；另一方面也強(qiáng)調(diào)投資者應(yīng)當(dāng)在充分了解私募基金的投資范圍、投資策略和風(fēng)險(xiǎn)收益等信息的前提下，根據(jù)自身風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力審慎選擇，自主判斷投資價(jià)值，自行承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。真正實(shí)現(xiàn)“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”，打破隱性擔(dān)保、剛性兌付預(yù)期，引導(dǎo)行業(yè)回歸本源。

要點(diǎn)三，明確管理人登記標(biāo)準(zhǔn)。

考慮到基金行業(yè)的“智本”特點(diǎn)，對(duì)人員專業(yè)能力、管理經(jīng)驗(yàn)和勤勉盡責(zé)水平要求較高，《辦法》針對(duì)行業(yè)實(shí)際情況，本著標(biāo)準(zhǔn)明確、公開透明的基本原則，以設(shè)置負(fù)面清單、強(qiáng)化信息披露、規(guī)范行為措施等方式，對(duì)登記要求進(jìn)一步明確，并適度提高規(guī)范要求，從資本金、高級(jí)管理人員、從業(yè)人員、內(nèi)部治理和風(fēng)控制度等方面設(shè)置了基本的展業(yè)要求，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)管理人及其出資人、實(shí)際控制人、高級(jí)管理人員和從業(yè)人員的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)及勝任能力，適度提高登記要求，重點(diǎn)防范“偽”私募、亂私募，嚴(yán)把行業(yè)入口關(guān)。

要點(diǎn)四，禁止任何形式的承諾收益或者保本。

《辦法》結(jié)合目前私募基金實(shí)踐中存在的問題，覆蓋募、投、管、退全流程，增加有針對(duì)性的制度安排。

募集階段，《辦法》要求管理人履行投資者適當(dāng)性義務(wù)，禁止任何形式的承諾收益或者保本，完善合同必備條款和風(fēng)險(xiǎn)揭示，充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)。

《辦法》第二十七條就規(guī)定，私募基金管理人及其股東、合伙人、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方和基金銷售機(jī)構(gòu)，以及前述機(jī)構(gòu)的工作人員不得明示或者暗示基金預(yù)期收益率，不得承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益，或者限定損失金額和比例。

《辦法》第二十八條也要求，私募基金管理人、基金銷售機(jī)構(gòu)向投資者募集資金，應(yīng)當(dāng)在募集推介材料、風(fēng)險(xiǎn)揭示書等文件中，就私募基金的管理人以及管理團(tuán)隊(duì)、投資范圍、投資策略、投資架構(gòu)、基金架構(gòu)、托管情況、相關(guān)費(fèi)用、收益分配原則、基金退出等重要信息，以及投資風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)情況向投資者披露。

要點(diǎn)五，進(jìn)一步明晰私募基金備案范圍。

《辦法》進(jìn)一步明確登記備案工作的流程、時(shí)限和工作機(jī)制，全面提升工作透明度；根據(jù)不同情形，完善管理人登記的中止辦理和終止辦理制度。

在投資管理階段，《辦法》總結(jié)備案常見問題，明確基金備案最低規(guī)模要求，加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易管理，對(duì)行業(yè)中典型的違法違規(guī)行為集中作出禁止性規(guī)定，進(jìn)一步明晰私募基金備案范圍，對(duì)基金業(yè)協(xié)會(huì)不予辦理備案的情形作出統(tǒng)一規(guī)定。

具體來看，《辦法》第四十一條規(guī)定了九種不予備案的情形，包括：（一）從事或者變相從事金融機(jī)構(gòu)信貸業(yè)務(wù)，或者直接投向金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)，中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)另有規(guī)定的除外；（二）通過委托貸款、信托貸款等方式從事經(jīng)營性民間借貸活動(dòng)；（三）私募基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借貸活動(dòng)，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或者收益掛鉤；（四）投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等與私募基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、資產(chǎn)收（受）益權(quán)，以及投向從事上述業(yè)務(wù)的公司的股權(quán)；（五）投向國家禁止或者限制投資的項(xiàng)目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護(hù)政策、土地管理政策的項(xiàng)目；（六）通過投資公司、合伙企業(yè)、資產(chǎn)管理產(chǎn)品等方式間接從事或者變相從事本款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的活動(dòng)；（七）不屬于《辦法》規(guī)定的私募基金，不以基金形式設(shè)立和運(yùn)作的投資公司和合伙企業(yè)；（八）以員工激勵(lì)為目的設(shè)立的員工持股計(jì)劃和私募基金管理人的員工跟投平臺(tái)；（九）其他不予備案的情形。

要點(diǎn)六，完善“生前遺囑”相關(guān)制度。

在基金退出階段，《辦法》規(guī)范基金清算相關(guān)事項(xiàng)，進(jìn)一步豐富市場化退出方式，針對(duì)近年來發(fā)生的因管理人在基金運(yùn)作過程中無法履職而產(chǎn)生的相關(guān)糾紛，完善“生前遺囑”相關(guān)制度，要求管理人在基金合同中約定管理人無法繼續(xù)履行職責(zé)時(shí)基金退出、清算、更換管理人等相關(guān)事項(xiàng)，補(bǔ)足現(xiàn)存規(guī)則空白，使管理人與產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)隔離，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。

《辦法》第五十八條規(guī)定，私募基金因私募基金管理人無法履行職責(zé)或者出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)等情形無法正常退出的，基金份額持有人大會(huì)、私募基金管理人、私募基金托管人或者持有一定份額比例以上的投資者，可以按照基金合同約定成立專項(xiàng)機(jī)構(gòu)或者委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，妥善處置基金財(cái)產(chǎn)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，并行使下列職權(quán)：（一）清理核查私募基金資產(chǎn)情況；（二）制定、執(zhí)行清算退出方案；（三）管理、處置、分配基金財(cái)產(chǎn)；（四）依法履行解散、清算、破產(chǎn)等法定程序；（五）代表私募基金進(jìn)行糾紛解決；（六）中國證監(jiān)會(huì)、協(xié)會(huì)規(guī)定或者基金合同約定的其他職權(quán)。

要點(diǎn)七，落實(shí)扶優(yōu)限劣理念。

《辦法》依據(jù)上位法對(duì)創(chuàng)投基金進(jìn)行了界定，考慮到其投早、投小的特點(diǎn)，以及在支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，扶持中小企業(yè)發(fā)展中的積極作用，明確對(duì)主要從事長期投資、價(jià)值投資的創(chuàng)投基金，在管理人實(shí)繳資本金、基金備案規(guī)模、投資運(yùn)作等方面提供差異化自律管理服務(wù)。

《辦法》第四十五條規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資基金是指符合下列條件的私募基金：（一）投資范圍限于未上市企業(yè)，但所投資企業(yè)上市后基金所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分除外；（二）基金合同體現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資策略；（三）不使用杠桿融資，但國家另有規(guī)定的除外；（四）基金最低存續(xù)期限符合國家有關(guān)規(guī)定；（五）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他條件。

此外，創(chuàng)業(yè)投資基金名稱應(yīng)當(dāng)包含“創(chuàng)業(yè)投資基金”，或者在公司、合伙企業(yè)經(jīng)營范圍中包含“從事創(chuàng)業(yè)投資活動(dòng)”字樣。

要點(diǎn)八，增設(shè)“信息變更和報(bào)送”專章。

《辦法》明確私募基金登記備案信息變更業(yè)務(wù)規(guī)范，強(qiáng)調(diào)持續(xù)信息披露和報(bào)送義務(wù)。

一是完善登記信息變更制度，規(guī)范私募基金管理人登記備案信息發(fā)生變更的，及時(shí)向基金業(yè)協(xié)會(huì)履行變更手續(xù)，明確材料報(bào)送、辦理程序等要求。對(duì)于控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人發(fā)生變更的情況作出特別規(guī)定，要求擬進(jìn)行變更前充分向受讓方和投資者履行告知信息披露義務(wù)，變更期間審慎展業(yè)，同時(shí)限制長期不活躍的小規(guī)模機(jī)構(gòu)變更，遏制買賣“殼”行為，壓降“殼”資源價(jià)值。二是加強(qiáng)信息披露和報(bào)送要求，明確管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定和合同約定向投資者和基金業(yè)協(xié)會(huì)披露、報(bào)送相關(guān)信息，確保信息報(bào)送的及時(shí)、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

要點(diǎn)九，豐富自律手段。

《辦法》第五章“自律管理”中，系統(tǒng)梳理自律管理措施和紀(jì)律處分，加強(qiáng)事中事后全流程自律管理，進(jìn)一步豐富相關(guān)自律管理手段。

一是明確規(guī)定私募基金管理人及其從業(yè)人員違反法律法規(guī)或者《辦法》規(guī)定的相關(guān)后果，基金業(yè)協(xié)會(huì)可以視情節(jié)對(duì)其采取相應(yīng)的自律管理措施或者紀(jì)律處分。

二是持續(xù)出清“偽”私募、劣私募和風(fēng)險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，完善注銷條款，實(shí)現(xiàn)全流程自律管理。

三是嚴(yán)厲打擊“黑中介”，對(duì)于涉嫌與“黑中介”合作采取不正當(dāng)手段辦理登記備案業(yè)務(wù)的管理人采取相應(yīng)自律管理措施，明確規(guī)定律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)也不得通過弄虛作假等違規(guī)行為或者其他不正當(dāng)手段協(xié)助私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務(wù)。

四是健全信息共享和協(xié)同機(jī)制，規(guī)定管理人、托管人、服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反《辦法》規(guī)定受到基金業(yè)協(xié)會(huì)紀(jì)律處分的，記入中國資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫，及時(shí)與監(jiān)管部門、司法機(jī)關(guān)進(jìn)行信息共享。

要點(diǎn)十，遵循新老劃斷原則。

據(jù)悉，《辦法》和指引遵循“新老劃斷”原則，對(duì)存量業(yè)務(wù)和增量業(yè)務(wù)進(jìn)行區(qū)分，主要針對(duì)增量登記備案業(yè)務(wù)設(shè)置必要的規(guī)范要求，對(duì)大部分合規(guī)運(yùn)作的存量機(jī)構(gòu)，基于“不溯及既往”的信賴保護(hù)原則，除借“殼”發(fā)生實(shí)際控制權(quán)變動(dòng)外，未新增要求，不會(huì)對(duì)現(xiàn)有機(jī)構(gòu)正常展業(yè)帶來消極影響。