導(dǎo)讀

2022年9月4日，中國證監(jiān)會(huì)市場監(jiān)管二部主任王建平在2022年全球PE論壇上表示，證監(jiān)會(huì)將研究擴(kuò)大份額轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)范圍，會(huì)同各方共同推動(dòng)私募股權(quán)基金行業(yè)和份額轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)健康可持續(xù)發(fā)展。由于私募股權(quán)和創(chuàng)投基金的存續(xù)期限較長，相較于IPO、并購等退出方式，通過轉(zhuǎn)讓基金份額來完成退出，對投資者而言更加靈活，此舉無疑將進(jìn)一步提高私募基金產(chǎn)品的流動(dòng)性，豐富資本市場交易、轉(zhuǎn)讓模式。在此背景下，我們特別推出系列文章，為大家深入解析私募基金份額轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律問題。

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)的統(tǒng)計(jì)，截至2021年12月30日，國內(nèi)的存續(xù)私募基金達(dá)124391只，私募基金管理規(guī)模達(dá)19.78萬億元，其中私募股權(quán)和創(chuàng)投基金占比超過64%，以12.79萬億的規(guī)模位居世界第二。隨著私募基金爆發(fā)式的增長，私募基金退出的難題也日漸凸顯。以私募股權(quán)投資基金為例，IPO、借殼上市等高收益的退出方式，周期一般較長，最后往往需要通過對賭、股權(quán)回購的方式來保障投資收益，退出的方式相對單一。而通過質(zhì)押或轉(zhuǎn)讓基金份額的方式，投資人則可以在基金存續(xù)期間內(nèi)相對靈活便捷地實(shí)現(xiàn)再融資，或者直接退出以獲取收益，具有高效快速的特點(diǎn)。

一、什么是私募基金份額？

從廣義上來講，私募基金份額的含義是指投資人在私募基金中所擁有的相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但由于私募基金有不同的組織類型，因此在各組織類型中，基金份額的表現(xiàn)形式也有所不同：

1.在公司型基金中，管理人依據(jù)《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司形式募集設(shè)立私募投資基金，因此基金份額對外表現(xiàn)為公司的股權(quán)或相應(yīng)股份；

2.在合伙型基金中，管理人依據(jù)《合伙企業(yè)法》設(shè)立有限合伙私募投資基金，因此基金份額對外表現(xiàn)為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額；

3.在契約型基金中，對外沒有法律主體，通過管理人通過與投資人、基金托管人簽訂基金協(xié)議，管理人通過發(fā)行受益單位，使投資者購買后成為基金受益人，分享基金經(jīng)營成果。該類型中基金份額通常表現(xiàn)為管理人發(fā)行的受益憑證。

二、什么是私募基金份額轉(zhuǎn)讓？

私募基金份額轉(zhuǎn)讓，就是指投資人投資一只基金后，在基金實(shí)現(xiàn)全部清算退出之前，根據(jù)自身財(cái)務(wù)狀況和對現(xiàn)金流的需求變化等原因，將其所持有的該基金份額轉(zhuǎn)讓給其他有意向購買的投資者。

公司型基金份額的轉(zhuǎn)讓相當(dāng)于公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可視該公司型基金的性質(zhì)分別適用《公司法》第三章“有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”與第五章“股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓”的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

契約型基金由于對外并無法律主體，其份額的轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓范疇，主要依靠相關(guān)主體之間的基金協(xié)議來約定，當(dāng)事人擁有較大的自主權(quán)，通常，基金協(xié)議中一般會(huì)對基金份額轉(zhuǎn)讓通過專章進(jìn)行約定。

有限合伙型基金因其設(shè)立和退出程序簡便、出資形式靈活，同時(shí)具有合伙企業(yè)“先分后稅”、避免雙重征稅的稅負(fù)制度優(yōu)勢，是目前私募基金的主要形式。對于有限合伙型基金財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，其主要適用《合伙企業(yè)法》中的相關(guān)規(guī)定：

第二十二條 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

第二十三條 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

第七十三條 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

2020年12月開始，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批復(fù)同意的股權(quán)投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)平臺(tái)先后在北京股權(quán)交易中心和上海股權(quán)托管交易中心設(shè)立，而除了北京和上海的兩個(gè)試點(diǎn)外，浙江省、江西省、廣州市、合肥市、天津?yàn)I海新區(qū)等地的市場監(jiān)督管理局近年也陸續(xù)出臺(tái)了相關(guān)文件。下一篇文章，我們將為您帶來私募基金份額轉(zhuǎn)讓在我國的市場現(xiàn)狀及相關(guān)配套制度，敬請關(guān)注。

本文作者：楊榮 任視宇 陳宇