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2023年7月，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》正式公布，自2023年9月1日起施行，這是我國私募投資基金行業(yè)首部行政法規(guī)。條例立足私募投資基金行業(yè)發(fā)展和風(fēng)險防控理念，將私募投資基金業(yè)務(wù)活動納入法治化、規(guī)范化軌道進(jìn)行監(jiān)管，標(biāo)志著私募基金監(jiān)管進(jìn)入新階段。近年來，我國私募基金發(fā)展迅速，很多投資者聽信“定期付息、到期還本”“保本保收益”等噱頭，盲目投資。那么，私募基金投資真的是低風(fēng)險嗎？在選擇私募基金時應(yīng)該注意哪些問題？如何辨別私募基金理財中的異常情況？如果投資失敗，資金是否能追回？北京廣播電視臺紀(jì)實科教頻道《民法典通解通讀》欄目特別邀請了北京金融法院法官助理方天皓、資深財經(jīng)媒體人張暘，共同為公眾解讀新規(guī)熱點，厘清購買私募基金應(yīng)注意的問題，以及發(fā)生糾紛后的處理方法。視頻加載中...案例一投資私募，兩年間百萬變兩萬2018年2月，湯女士通過私募基金的形式，向基金管理公司轉(zhuǎn)賬100萬元的投資款。該基金的投向為某工程承包公司享有的位于某商業(yè)地產(chǎn)的十年租金收益權(quán)。按照合同約定，基金的投資期限為一年，預(yù)期業(yè)績報酬為10.5%。但事實上，基金延期，湯女士最終只收回了2萬元。巨大的心理落差，讓湯女士意難平。湯女士將基金管理公司告上法庭，要求歸還本金和預(yù)期利潤。法院經(jīng)審理認(rèn)為，基金管理公司在管理案涉基金產(chǎn)品時未能盡到誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的管理義務(wù)，募集款項未能按照《基金合同》約定的用途進(jìn)行投資，基金管理公司對投資標(biāo)的未能進(jìn)行審慎的盡職調(diào)查、沒有及時向投資者披露私募基金募集和使用情況及變化，基金的延期亦不符合合同約定的程序和條件。因此，某基金管理公司在案涉基金的募集和管理中嚴(yán)重違反《基金合同》，直接導(dǎo)致湯女士的投資款在基金到期后長達(dá)兩年多的時間內(nèi)仍無法退出，存在重大過錯，應(yīng)當(dāng)對湯女士的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。最終判決某基金管理公司向湯女士賠償投資本金及資金占用期間的利息損失（扣除已支付的金額）。
法官講法《私募投資基金監(jiān)督管理條例》強調(diào)了私募基金管理人的誠實守信、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)，注重規(guī)范資金募集和投資運作；私募投資基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募投資基金的投資者累計不得超過法律規(guī)定的人數(shù)；私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險等級的私募投資基金產(chǎn)品；加強私募投資基金募集完畢后的監(jiān)管監(jiān)測；明確私募投資基金財產(chǎn)投資的范圍以及不得經(jīng)營的業(yè)務(wù)，規(guī)定私募投資基金的投資層級；規(guī)范私募基金管理人及其從業(yè)人員的行為。在私募基金管理過程中，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照基金合同的約定對募集財產(chǎn)進(jìn)行管理和運用。對于投資的底層資產(chǎn)進(jìn)行必要的盡職調(diào)查和審慎管理，同時對于私募基金募集和使用情況及重大變化，及時按照基金合同約定進(jìn)行披露。對于基金到期后因未能及時變現(xiàn)等原因需要延期的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金合同的約定以召開基金持有人大會等形式取得投資人同意，不得擅自單方延期或者終止。私募基金管理人未能按照基金合同約定或者法律法規(guī)規(guī)定履行謹(jǐn)慎勤勉的管理責(zé)任的，不僅需要根據(jù)條例相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定承擔(dān)行政責(zé)任，還應(yīng)當(dāng)對因此給投資者造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
法官提示在投資私募基金產(chǎn)品前，投資者應(yīng)當(dāng)充分了解認(rèn)購產(chǎn)品的投資標(biāo)的、投資期限，不能輕信預(yù)期業(yè)績承諾，對于私募基金產(chǎn)品可能面臨的風(fēng)險予以充分評估后，審慎做出投資決策。私募基金管理人在推介、募集、運行私募基金產(chǎn)品的過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格注意合規(guī)運作要求，尤其是推介手段和內(nèi)容、適當(dāng)性義務(wù)履行、風(fēng)險控制、信息披露等方面，完善風(fēng)控制度，切實履行管理職責(zé)，維護(hù)投資者合法權(quán)益。
案例二拼單投資靠譜嗎？現(xiàn)實生活中，因私募基金合格投資者門檻較高，拼單投資的情況的確存在。有些私募項目雖然要求最低購買金額是100萬元，但業(yè)務(wù)員主動提出可以“拼單代持”。當(dāng)事人小馬手中僅有20萬元，原本她以為自己沒有資格購買，沒想在業(yè)務(wù)員的撮合下，她也成為了投資人。
法官講法合格投資者，是指達(dá)到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，其認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理條例》第十八條明確規(guī)定，私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募基金的投資者累計不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。私募基金管理人不得采取為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，突破法律規(guī)定的人數(shù)限制；不得采取將私募基金份額或者收益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓等方式，降低合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。第二十條規(guī)定，私募基金不得向合格投資者以外的單位和個人募集或者轉(zhuǎn)讓；不得向為他人代持的投資者募集或者轉(zhuǎn)讓。投資者以“拼單”“代持”等形式規(guī)避合格投資者規(guī)定認(rèn)購基金產(chǎn)品的，違反行政法規(guī)關(guān)于合同主體方面的強制性規(guī)定，基金合同有被認(rèn)定為無效的法律風(fēng)險。投資者存在明顯過錯的，可能面臨資金損失。存在私自組織投資者匯集資金至指定客戶名下購買基金的情形的，基金管理人會因業(yè)務(wù)違規(guī)被監(jiān)管部門行政處罰，情節(jié)嚴(yán)重、可能涉嫌非法吸收公眾存款等犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
法官提示投資者應(yīng)自覺抵制“快速致富”“高收益低風(fēng)險”“保本保收益”等虛假宣傳，擦亮眼睛識別各類“偽私募”，避免受到高收益誘惑而沖動投資。任何“拼單”“湊單”、無需履行合格投資者評估程序、低于100萬元投資門檻的私募基金投資行為均為違法違規(guī)行為，應(yīng)提高警惕，謹(jǐn)防受騙。投資者如遇詐騙或發(fā)現(xiàn)涉嫌詐騙、非法集資等犯罪線索的，應(yīng)當(dāng)注意收集保存證據(jù)，并立即向公安機關(guān)報案，通過法律途徑維護(hù)自身合法權(quán)益。
案例三公司倒簽風(fēng)險問卷調(diào)查 投資者要回?fù)p失董先生認(rèn)購了某私募基金產(chǎn)品，認(rèn)購了100萬元。據(jù)了解，基金募集、銷售發(fā)生在2015年3月，但是風(fēng)險提示、合格投資者認(rèn)定等重要內(nèi)容、問卷調(diào)查卻發(fā)生在2015年4月15日。董先生說，當(dāng)時基金公司表示，他在2015年4月15日簽署《基金合同》《補充協(xié)議》同時完成了“問卷調(diào)查”后，就可以直接參與投資項目。而在當(dāng)天簽署完《補充協(xié)議》、風(fēng)險揭示書等文件后，投資公司未告知董先生還應(yīng)當(dāng)填寫《風(fēng)險承受能力調(diào)查問卷》，故董先生在未計算問卷得分、未明確風(fēng)險承受能力等級的情況下，直接在問卷落款處簽字。最終，法院經(jīng)審理認(rèn)為，基金公司履行適當(dāng)性義務(wù)不及時不全面，應(yīng)當(dāng)對因其過錯給投資者造成的損失依法承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償董先生20萬元。
法官講法《私募投資基金監(jiān)督管理條例》第十九條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向投資者充分揭示投資風(fēng)險，根據(jù)投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險等級的私募基金產(chǎn)品。在“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”原則下，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)積極履行適當(dāng)性義務(wù)，根據(jù)投資者的風(fēng)險承擔(dān)能力銷售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品。實踐中，適當(dāng)性義務(wù)履行通常以風(fēng)險告知、風(fēng)險承受能力測評問卷、產(chǎn)品風(fēng)險等級評估等形式完成。風(fēng)險測評等適當(dāng)性評估以及匹配均應(yīng)在簽訂基金合同和認(rèn)購基金產(chǎn)品前進(jìn)行。但是本案中，因案涉私募基金公司存在讓投資者倒簽基金合同、后補風(fēng)險調(diào)查問卷等情形，故法院認(rèn)為其在履行適當(dāng)性義務(wù)的過程中存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，并據(jù)此判決該公司承擔(dān)與其過錯相適應(yīng)的部分賠償責(zé)任。
法官提示投資者在進(jìn)行投資前，應(yīng)當(dāng)了解基金投資基礎(chǔ)知識，在詳細(xì)閱讀風(fēng)險揭示書、基金合同的基礎(chǔ)上，充分理解所投資私募基金存在的各類風(fēng)險和“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”原則。私募基金管理人在推介和募集產(chǎn)品的過程中，應(yīng)嚴(yán)格遵守適當(dāng)性義務(wù)的相關(guān)法律規(guī)定，切實履行相應(yīng)義務(wù)。不論是在投資者風(fēng)險測評、產(chǎn)品風(fēng)險評級還是風(fēng)險揭示書制作等環(huán)節(jié)，均應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者的特殊情況進(jìn)行適當(dāng)性匹配，加強合規(guī)建設(shè)，將賣方機構(gòu)的適當(dāng)性義務(wù)落到實處，從而更好地實現(xiàn)“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”。
供稿：北京金融法院編輯：吳旭 汪希審核：張磊
法官講法《私募投資基金監(jiān)督管理條例》強調(diào)了私募基金管理人的誠實守信、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)，注重規(guī)范資金募集和投資運作；私募投資基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募投資基金的投資者累計不得超過法律規(guī)定的人數(shù)；私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險等級的私募投資基金產(chǎn)品；加強私募投資基金募集完畢后的監(jiān)管監(jiān)測；明確私募投資基金財產(chǎn)投資的范圍以及不得經(jīng)營的業(yè)務(wù)，規(guī)定私募投資基金的投資層級；規(guī)范私募基金管理人及其從業(yè)人員的行為。在私募基金管理過程中，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照基金合同的約定對募集財產(chǎn)進(jìn)行管理和運用。對于投資的底層資產(chǎn)進(jìn)行必要的盡職調(diào)查和審慎管理，同時對于私募基金募集和使用情況及重大變化，及時按照基金合同約定進(jìn)行披露。對于基金到期后因未能及時變現(xiàn)等原因需要延期的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金合同的約定以召開基金持有人大會等形式取得投資人同意，不得擅自單方延期或者終止。私募基金管理人未能按照基金合同約定或者法律法規(guī)規(guī)定履行謹(jǐn)慎勤勉的管理責(zé)任的，不僅需要根據(jù)條例相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定承擔(dān)行政責(zé)任，還應(yīng)當(dāng)對因此給投資者造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
法官提示在投資私募基金產(chǎn)品前，投資者應(yīng)當(dāng)充分了解認(rèn)購產(chǎn)品的投資標(biāo)的、投資期限，不能輕信預(yù)期業(yè)績承諾，對于私募基金產(chǎn)品可能面臨的風(fēng)險予以充分評估后，審慎做出投資決策。私募基金管理人在推介、募集、運行私募基金產(chǎn)品的過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格注意合規(guī)運作要求，尤其是推介手段和內(nèi)容、適當(dāng)性義務(wù)履行、風(fēng)險控制、信息披露等方面，完善風(fēng)控制度，切實履行管理職責(zé)，維護(hù)投資者合法權(quán)益。
案例二拼單投資靠譜嗎？現(xiàn)實生活中，因私募基金合格投資者門檻較高，拼單投資的情況的確存在。有些私募項目雖然要求最低購買金額是100萬元，但業(yè)務(wù)員主動提出可以“拼單代持”。當(dāng)事人小馬手中僅有20萬元，原本她以為自己沒有資格購買，沒想在業(yè)務(wù)員的撮合下，她也成為了投資人。
法官講法合格投資者，是指達(dá)到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，其認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理條例》第十八條明確規(guī)定，私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募基金的投資者累計不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。私募基金管理人不得采取為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，突破法律規(guī)定的人數(shù)限制；不得采取將私募基金份額或者收益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓等方式，降低合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。第二十條規(guī)定，私募基金不得向合格投資者以外的單位和個人募集或者轉(zhuǎn)讓；不得向為他人代持的投資者募集或者轉(zhuǎn)讓。投資者以“拼單”“代持”等形式規(guī)避合格投資者規(guī)定認(rèn)購基金產(chǎn)品的，違反行政法規(guī)關(guān)于合同主體方面的強制性規(guī)定，基金合同有被認(rèn)定為無效的法律風(fēng)險。投資者存在明顯過錯的，可能面臨資金損失。存在私自組織投資者匯集資金至指定客戶名下購買基金的情形的，基金管理人會因業(yè)務(wù)違規(guī)被監(jiān)管部門行政處罰，情節(jié)嚴(yán)重、可能涉嫌非法吸收公眾存款等犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
法官提示投資者應(yīng)自覺抵制“快速致富”“高收益低風(fēng)險”“保本保收益”等虛假宣傳，擦亮眼睛識別各類“偽私募”，避免受到高收益誘惑而沖動投資。任何“拼單”“湊單”、無需履行合格投資者評估程序、低于100萬元投資門檻的私募基金投資行為均為違法違規(guī)行為，應(yīng)提高警惕，謹(jǐn)防受騙。投資者如遇詐騙或發(fā)現(xiàn)涉嫌詐騙、非法集資等犯罪線索的，應(yīng)當(dāng)注意收集保存證據(jù)，并立即向公安機關(guān)報案，通過法律途徑維護(hù)自身合法權(quán)益。
案例三公司倒簽風(fēng)險問卷調(diào)查 投資者要回?fù)p失董先生認(rèn)購了某私募基金產(chǎn)品，認(rèn)購了100萬元。據(jù)了解，基金募集、銷售發(fā)生在2015年3月，但是風(fēng)險提示、合格投資者認(rèn)定等重要內(nèi)容、問卷調(diào)查卻發(fā)生在2015年4月15日。董先生說，當(dāng)時基金公司表示，他在2015年4月15日簽署《基金合同》《補充協(xié)議》同時完成了“問卷調(diào)查”后，就可以直接參與投資項目。而在當(dāng)天簽署完《補充協(xié)議》、風(fēng)險揭示書等文件后，投資公司未告知董先生還應(yīng)當(dāng)填寫《風(fēng)險承受能力調(diào)查問卷》，故董先生在未計算問卷得分、未明確風(fēng)險承受能力等級的情況下，直接在問卷落款處簽字。最終，法院經(jīng)審理認(rèn)為，基金公司履行適當(dāng)性義務(wù)不及時不全面，應(yīng)當(dāng)對因其過錯給投資者造成的損失依法承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償董先生20萬元。
法官講法《私募投資基金監(jiān)督管理條例》第十九條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向投資者充分揭示投資風(fēng)險，根據(jù)投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險等級的私募基金產(chǎn)品。在“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”原則下，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)積極履行適當(dāng)性義務(wù)，根據(jù)投資者的風(fēng)險承擔(dān)能力銷售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品。實踐中，適當(dāng)性義務(wù)履行通常以風(fēng)險告知、風(fēng)險承受能力測評問卷、產(chǎn)品風(fēng)險等級評估等形式完成。風(fēng)險測評等適當(dāng)性評估以及匹配均應(yīng)在簽訂基金合同和認(rèn)購基金產(chǎn)品前進(jìn)行。但是本案中，因案涉私募基金公司存在讓投資者倒簽基金合同、后補風(fēng)險調(diào)查問卷等情形，故法院認(rèn)為其在履行適當(dāng)性義務(wù)的過程中存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，并據(jù)此判決該公司承擔(dān)與其過錯相適應(yīng)的部分賠償責(zé)任。
法官提示投資者在進(jìn)行投資前，應(yīng)當(dāng)了解基金投資基礎(chǔ)知識，在詳細(xì)閱讀風(fēng)險揭示書、基金合同的基礎(chǔ)上，充分理解所投資私募基金存在的各類風(fēng)險和“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”原則。私募基金管理人在推介和募集產(chǎn)品的過程中，應(yīng)嚴(yán)格遵守適當(dāng)性義務(wù)的相關(guān)法律規(guī)定，切實履行相應(yīng)義務(wù)。不論是在投資者風(fēng)險測評、產(chǎn)品風(fēng)險評級還是風(fēng)險揭示書制作等環(huán)節(jié)，均應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者的特殊情況進(jìn)行適當(dāng)性匹配，加強合規(guī)建設(shè)，將賣方機構(gòu)的適當(dāng)性義務(wù)落到實處，從而更好地實現(xiàn)“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”。
供稿：北京金融法院編輯：吳旭 汪希審核：張磊
